部分公司、企業(yè)高管往往基于為公司謀取某些不正當利益（違反相關(guān)規定而接受某些便利或幫助）的目的，給予其他公司、企業(yè)或者單位的工作人員以財物，具體往往既包括金錢(qián)和實(shí)物，也包括可以用金錢(qián)計算數額的財產(chǎn)性利益，這種情況下，公司高管構成對非國家工作人員行賄罪，應當承擔相應的刑事責任。

案情簡(jiǎn)介

2008年至2016年，被告人羅某在擔任湖北山南醫藥有限責任公司實(shí)際控制人期間，在向十堰市太和醫院銷(xiāo)售藥品的過(guò)程中，由羅某制定藥品回扣比率，由被告人梁某負責向該院婦產(chǎn)中心醫生推薦山南公司藥品并兌現處方藥回扣，被告人楊某負責行賄數額的審核及向受賄方賬戶(hù)轉款，被告人李某負責統計藥品銷(xiāo)售數量與回扣數額，共給予十堰市太和醫院婦產(chǎn)中心一病區副主任梁某、信息科副主任潘某、重癥監護室主管護師張某等三人回扣、好處費共495.0962萬(wàn)元。

湖北省十堰市茅箭區人民法院于2017年7月21日作出（2017）鄂0302刑初270號刑事判決，判決其犯對非國家工作人員行賄罪。

裁判文書(shū)要點(diǎn)

關(guān)于羅某等人是否構成對非國家工作人員行賄罪問(wèn)題。

二審法院認為，上訴人湖北山南醫藥有限責任公司、羅某等人給予十堰市太和醫院婦產(chǎn)中心醫生財物及給予上訴人梁某、案外人張某財物，共計人民幣490.7362萬(wàn)元，構成對非國家工作人員行賄罪。

依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第三款，“刑法第一百六十四條第一款規定的對非國家工作人員行賄罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點(diǎn)，按照本解釋第七條、第八條第一款關(guān)于行賄罪的數額標準規定的二倍執行?！?，對非國家工作人員行賄罪數額在人民幣200萬(wàn)元以上的，應當認定為“數額巨大”。

實(shí)務(wù)總結

實(shí)務(wù)中，如何認定“謀取不正當利益”， 根據最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2008〕33號），在行賄犯罪中，“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取違反法律、法規、規章或者政策規定的利益，或者要求對方違反法律、法規、規章、政策、行業(yè)規范的規定提供幫助或者方便條件。

在招標投標、政府采購等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當利益”。

關(guān)于其“財物”認定，商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢(qián)和實(shí)物，也包括可以用金錢(qián)計算數額的財產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì )員卡、代幣卡（券）、旅游費用等。具體數額以實(shí)際支付的資費為準。

收受銀行卡的，不論受賄人是否實(shí)際取出或者消費，卡內的存款數額一般應全額認定為受賄數額。

使用銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔還款責任，透支數額也應當認定為受賄數額。

應當注意的是，要區分行賄與饋贈的區別，其區分主要應當結合以下因素全面分析、綜合判斷：

（1）發(fā)生財物往來(lái)的背景，如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度；

（2）往來(lái)財物的價(jià)值；

（3）財物往來(lái)的緣由、時(shí)機和方式，提供財物方對于接受方有無(wú)職務(wù)上的請托；

（4）接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。

參考法條

《刑法》第一百六十四條

【對非國家工作人員行賄罪】為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

【對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪】為謀取不正當商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規定處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。

行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。 

《刑法》第九十三條 

【國家工作人員的范圍】本法所稱(chēng)國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì )團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條 

刑法第一百六十三條規定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規定的職務(wù)侵占罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點(diǎn),按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應的數額標準規定的二倍、五倍執行。

刑法第二百七十二條規定的挪用資金罪中的“數額較大”“數額巨大”以及“進(jìn)行非法活動(dòng)”情形的數額起點(diǎn),按照本解釋關(guān)于挪用公款罪“數額較大”“情節嚴重”以及“進(jìn)行非法活動(dòng)”的數額標準規定的二倍執行。

刑法第一百六十四條第一款規定的對非國家工作人員行賄罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點(diǎn),按照本解釋第七條、第八條第一款關(guān)于行賄罪的數額標準規定的二倍執行。