金誠同達 作者：李露
來(lái)源：金誠同達（ID：gh_116bfa8fc864）
前言
2003年施行的《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規定》（下稱(chēng)“《若干規定》”）沒(méi)有就“重大性”進(jìn)行特別規定。在2019年最高院發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要》（下稱(chēng)“《九民紀要》”）提出“重大性要件”的概念，并明確將行政處罰作為構成“重大性”的充分條件。
但是，《九民紀要》沒(méi)有進(jìn)一步闡釋“重大性要件”包含哪些要素。大量虛假陳述訴訟中，原告把包括虛假陳述違法行為、相關(guān)部門(mén)處罰文件、股票交易價(jià)格等各類(lèi)要素都放入 “重大性要件”這一焦點(diǎn)下處理，被告再分別就這些要素不具有重大性進(jìn)行抗辯。這顯然已經(jīng)跳出了《若干規定》的邏輯體系，也非《九民紀要》的本意。
實(shí)際上，證券虛假陳述糾紛的基礎法律關(guān)系是民事侵權責任，法院認定賠償責任時(shí)，仍然應當圍繞侵權責任的構成要件和虛假陳述糾紛的特殊要求，對“重大性要件”進(jìn)行檢視和論證，回歸到《若干規定》的框架下。
重大性要件與法定受理條件
《若干規定》第六條第一款規定，虛假陳述案件的受理條件是有關(guān)機關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書(shū)。在立案登記制前，這被認為是證券虛假陳述起訴的前置條件。
在立案登記制實(shí)施后，無(wú)需行政處罰決定書(shū)即可立案。隨著(zhù)2018年以來(lái)資本市場(chǎng)改革加速推進(jìn)，信息披露監管與投資者保護力度加大，歷史違法行為也集中爆發(fā)。特別是《九民紀要》把行政處罰作為構成重大性要件情形之一，市場(chǎng)反映強烈，投資者認為行政處罰從起訴的程序性條件變成了實(shí)體問(wèn)題認定時(shí)的參考標準。起訴門(mén)檻降低后，虛假陳述案件數量激增。
但是，從近期生效判決和筆者代理類(lèi)似案件的情況看，司法實(shí)踐在該問(wèn)題的認定上相對克制。在（2018）最高法民申337號《再審審查與審判監督裁定書(shū)》、（2018）最高法民申3428號《再審審查與審判監督裁定書(shū)》、(2020)遼民終1060號《民事裁定書(shū)》中，法院均認為，在《若干規定》未修訂的情況下，行政處罰仍然是法院進(jìn)行實(shí)體審理的前提條件。
重大性要件與侵權行為
證券虛假陳述行為的本質(zhì)是民事侵權行為，違反證券法律規定的民事侵權行為。因此，追究信披義務(wù)人的侵權賠償責任，一方面可以維護投資者的合法權益，另一方面可以震懾證券違法行為，保障資本市場(chǎng)健康發(fā)展。
《九民紀要》將行政處罰作為重大性要件的一種情形，目的在于輔助法院判斷已經(jīng)行政處罰所涉的虛假陳述行為本身的嚴重性達到重大性標準。那么，可否因受到行政處罰直接推導出虛假陳述行為具有重大性這一結論？顯然不妥，第一，行政處罰的法律基礎是信息披露相關(guān)規定，虛假陳述行為的違法性基礎是證券法律法規，兩者有交集但不盡相同；第二，民事案件中，法院對于侵權行為的違法性審查，屬于對侵權責任要件的認定，仍應根據《若干規定》作出實(shí)質(zhì)性認定和判斷。
（2020）滬民終497號《民事判決書(shū)》中，上市公司因未披露股東登記結婚形成一致行動(dòng)人關(guān)系而受到行政處罰。上海金融法院指出，被行政處罰的行為并非必然構成民事侵權。實(shí)務(wù)中，還有上市公司因違反環(huán)境保護法、會(huì )計法等被行政處罰而產(chǎn)生信息披露違規行為，亦不能當然視為違反了證券法律規定。
實(shí)際上，重大性要件在侵權行為認定中的作用可以作反向理解。
非常有代表性的例子是，證監會(huì )針對違規行為有兩類(lèi)處理方式，非行政處罰性監管措施和行政處罰。證監發(fā)[2002]31號《關(guān)于進(jìn)一步完善中國證券監督管理委員會(huì )行政處罰體制的通知》中進(jìn)行了明確區分，常見(jiàn)的如決定書(shū)、警示函等均屬于非行政處罰性監管措施。如果僅被證監會(huì )采取非行政性監管措施，上市公司可以抗辯其信披違規行為或虛假陳述行為不具有重大性。
同樣的，證交所針對不同程度的違規行為，從輕到重，分別有紀律處分、自律監管措施和向證監會(huì )提出處罰建議三種措施。如僅受到紀律處分或者被采取自律監管措施，亦可以主張不符合重大性標準。
重大性要件與因果關(guān)系
《若干規定》對于因果關(guān)系和損失的計算采取一刀切的方式。隨著(zhù)證券市場(chǎng)的快速發(fā)展，從精細化審理的角度，重大性要件與因果關(guān)系這一侵權責任要件的關(guān)系最為緊密。最高院在《<九民紀要>理解與適用》中也提到，對重大性等主觀(guān)性較強的事項越來(lái)越多的通過(guò)觀(guān)察虛假陳述行為對證券交易價(jià)格和交易量的影響來(lái)加以證明。
具體而言，一方面，虛假陳述行為不一定對股票價(jià)格產(chǎn)生預期的影響，例如，誘多型的虛假陳述實(shí)施后，股票價(jià)格未上漲；或者誘空型虛假陳述后股價(jià)未下跌，可以認為損失與虛假陳述行為之間沒(méi)有因果關(guān)系。
例如，(2019)渝民終346號《民事裁定書(shū)》中，重慶高院認為，北大醫藥公司虛假陳述的行為對外表現為控股股東減持股票，但實(shí)際仍由相關(guān)聯(lián)的北大資源公司持有股票，該行為不應導致投資者積極買(mǎi)入股票，而應是賣(mài)出股票。至2014年10月20日，北大醫藥公司股價(jià)為22.58元，漲幅為68.26%，遠高于同期各類(lèi)指數漲幅。表明投資者的投資行為并非受代持股份事項的影響，不能證明其損失與北大醫藥公司的信息披露違法行為之間具有因果關(guān)系。
另一方面，漲跌幅度相對較小，也可能被認定不具有重大性。例如(2020)最高法民申5877號《民事裁定書(shū)》中，最高院認為，爾康制藥公司2015年年報中虛增營(yíng)業(yè)收入和虛增凈利潤，分別占當期合并報表披露營(yíng)業(yè)收入和披露凈利潤的1.03%和2.62%，該增長(cháng)率同比僅增長(cháng)了1.3和5.5個(gè)百分點(diǎn)，沒(méi)有對公司業(yè)績(jì)和重要財務(wù)指標產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。另一方面，2015年年報公布前的兩個(gè)多月（自2016年1月29日至2016年4月5日期間），爾康制藥公司的股價(jià)漲幅為22.26%，而該公司股票在2015年年報公布后僅上漲了2.99%，且賣(mài)出金額大于買(mǎi)入金額。因此，虛假記載行為未對該公司股票的市場(chǎng)價(jià)格產(chǎn)生誘多影響。
由此可見(jiàn)，隨著(zhù)法院精細化審理虛假陳述案件的趨勢，虛假陳述案件的當事人需要對證券交易價(jià)格的波動(dòng)，以及侵權行為實(shí)施日、揭露日前后的證券交易量給予更多關(guān)注和論證，以證明是否符合重大性要求。
總結：重大性要件的回歸
將重大性要件與證券民事侵權構成要件進(jìn)行對比檢視可以發(fā)現，“重大性要件”不能自成一個(gè)獨立的要件體系，應當且只能放入現有證券侵權的法律邏輯體系中進(jìn)行論證。即使未來(lái)對《若干規定》有所修訂，證券欺詐案件也不能脫離民事侵權責任體系。司法的目的在于維護正常的資本市場(chǎng)秩序，既要懲治證券違法行為，維護中小投資者合法權益，也需要包容證券市場(chǎng)主體正當經(jīng)營(yíng)行為，允許正常經(jīng)營(yíng)風(fēng)險。
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