在當前債券市場(chǎng)監管力度增強及優(yōu)質(zhì)企業(yè)發(fā)債額度承壓的情況下，債權融資計劃作為一種更親切的債務(wù)融資工具受到部分企業(yè)的青睞，尤其是2020年7月相關(guān)業(yè)務(wù)指引修訂后，對企業(yè)更具吸引力。筆者近年主辦或審核了部分北京金融資產(chǎn)交易所（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“北金所”）債權融資計劃業(yè)務(wù)，如下幾點(diǎn)體會(huì )分享，希望對正在或準備從事該類(lèi)業(yè)務(wù)的相關(guān)人士有所幫助。

北金所的全名為北京金融資產(chǎn)交易所有限公司，是中國人民銀行批準的債券發(fā)行和交易平臺，也是中國銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“交易商協(xié)會(huì )”）的指定交易平臺。在交易商協(xié)會(huì )的領(lǐng)導下，北金所為市場(chǎng)提供債券發(fā)行與交易、債權融資計劃、到期違約債券轉讓、債券回購違約處置、企業(yè)股權交易、市場(chǎng)化債轉股資產(chǎn)交易、債權和抵債資產(chǎn)交易等服務(wù)。

北金所采用有限責任公司的組織形式，由交易商協(xié)會(huì )、北京產(chǎn)權交易所有限公司、信達投資有限公司、中國光大投資管理有限責任公司、北京華融綜合投資有限公司、華能資本服務(wù)有限公司、中債資信評估有限公司共同出資組建。

我國與債權融資計劃相關(guān)的法律法規其實(shí)很有限，主要政策依據是中國人民銀行辦公廳《關(guān)于北京金融資產(chǎn)交易所成為中國銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì )指定交易平臺的意見(jiàn)》（銀辦函【2013】399號）以及交易商協(xié)會(huì )《關(guān)于同意<北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)指引>備案的通知》（中市協(xié)發(fā)【2017】70號）。2017年6月，在《北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)指引》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《業(yè)務(wù)指引》”）首次對外發(fā)布后，債權融資計劃才具備明確的操作依據。

截至目前，與債權融資計劃相關(guān)的主要規則如下：

債權融資計劃，指融資人向具備相應風(fēng)險識別和承擔能力的合格投資者，以非公開(kāi)方式掛牌募集資金的債權性固定收益類(lèi)產(chǎn)品。

如果一定要將債權融資計劃與我國當前主要融資產(chǎn)品進(jìn)行比較，可以將其認為是一種新興推行的非公開(kāi)定向債務(wù)融資工具（即PPN），相比而言，兩者最為接近。但是，如果涉及到發(fā)行載體（比如信托），并以基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的現金流作為償付支持的證券化資產(chǎn)支持型債權融資計劃，則要復雜一些，本文暫不作分析，后續將再行專(zhuān)門(mén)介紹。

• 主承銷(xiāo)商機制——即引入主承銷(xiāo)商機制，提升市場(chǎng)組織能力；

• 融資人范圍適當下沉——即拓寬融資人范圍，開(kāi)放給沒(méi)有達到發(fā)債門(mén)檻的融資主體；

• 投資者適當性制度——即建立投資人適當性制度，豐富資金來(lái)源、風(fēng)險控制；

• 信息披露制度——即強化信息披露，保障投資者的信息知情權。

2）通過(guò)近年的操作實(shí)踐，債權融資計劃還有兩項機制：

• 提供綜合性服務(wù)，提升市場(chǎng)效率；

• 持有人會(huì )議，加強投資者保護。

債權融資計劃在融資規模、主體評級、資金用途及行業(yè)政策方面具有一定的優(yōu)勢，相比其他融資渠道更顯寬松，自主性、包容性更強。對于一些中央企業(yè)、地方國有企業(yè)以及發(fā)債額度趨緊的優(yōu)質(zhì)房地產(chǎn)公司而言，是較為可行的選擇。

• 融資規?！髽I(yè)可以依據自身融資實(shí)際需求，自行確定發(fā)債額度，更具自主性；

• 主體評級——對信用主體不要求強制外部評級，由投資人及其他市場(chǎng)參與主體自行判斷風(fēng)險；

• 資金用途——資金用途相對自由，可以用于長(cháng)期項目資金，也可以用于短期流動(dòng)資金，還可以用于歸還借款等，更具靈活性；

• 行業(yè)政策——放寬了項目準入標準，在符合國家政策方針的前提下，可以靈活調整。

• （1）中國境內依法設立的法人機構，以及監管部門(mén)認可的境外機構；

• （2）遵守北金所相關(guān)規則；

• （3）在最近12個(gè)月不存在重大違法行為，機構財務(wù)會(huì )計文件不存在虛假記載；

• （4）北金所要求的其他條件。

從北金所實(shí)際情況看，融資人大多評級在A(yíng)A+和AA，而AA-及其以下的融資人則通常需要采取擔?；虻仲|(zhì)押等增信措施。

2）投資者的準入條件

• 中國境內依法設立的法人或非法人機構和監管部門(mén)認可的境外合格投資者；

• 最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)不少于等值人民幣1,000萬(wàn)元或管理資產(chǎn)不少于等值人民幣1,000萬(wàn)元；

• 北金所要求的其他條件；

• 法律或監管部門(mén)認可的其他合格投資者。

3）備案文件

• 備案登記表；

• 融資人公司章程及與其一致的有權機構決議；

• 募集說(shuō)明書(shū)；

• 最近一年經(jīng)審計的財務(wù)報告和最新一期半年報（如需）；

• 信用評級報告（如有）；

• 法律意見(jiàn)書(shū)；

• 北金所規定的其他文件。

北金所自接受備案文件之日起10個(gè)工作日內出具《接受備案通知書(shū)》，備案有效期為2年。

四、律師在債權融資計劃中的工作要求

根據《北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)盡職調查規程（試行）》的相關(guān)規定，主承銷(xiāo)商需要通過(guò)各種有效方法和步驟對融資人進(jìn)行充分調查，掌握融資人的掛牌資格、資產(chǎn)權屬、債權債務(wù)等重大事項的法律狀態(tài)和融資人的業(yè)務(wù)、管理及財務(wù)狀況等，并對融資人的還款意愿和還款能力做出判斷，以合理確信融資人備案文件的真實(shí)性、準確性和完整性。實(shí)踐中，律師需要核查的范圍和要求與主承銷(xiāo)商比較接近。盡職調查的方式包括查閱、訪(fǎng)談、列席會(huì )議、實(shí)地調查、信息分析、印證和討論等方法，與其他證券類(lèi)業(yè)務(wù)不存在實(shí)質(zhì)性差異。

該文件明確盡職調查的內容包括掛牌資格、歷史沿革、股權結構、控股股東和實(shí)際控制人情況、公司治理結構、信息披露能力、經(jīng)營(yíng)范圍和主營(yíng)業(yè)務(wù)情況、財務(wù)狀況、信用記錄調查以及或有事項及其他重大事項情況。如果融資人為房地產(chǎn)企業(yè)，還需要關(guān)注擬募集資金用途情況、房地產(chǎn)業(yè)務(wù)情況、業(yè)務(wù)合規性情況、在建項目、投資規劃及土地儲備等，但律師關(guān)注的內容則主要集中在融資人房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的合法合規性及有無(wú)在房地產(chǎn)調控期間在重點(diǎn)調控的熱點(diǎn)城市競拍“地王”等事項。實(shí)踐中，從核查角度，融資人房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的合法合規性通常包含以下九項內容：

• 融資人是否存在取得《限制用地項目目錄（2012年本）》或《禁止用地項目目錄（2012年本）》類(lèi)別土地等違反供地政策的行為；
• 融資人是否按照《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)節約集約用地的通知》（國發(fā)（2008）3號）的規定，依法取得項目開(kāi)發(fā)用地的土地使用權，是否存在以租代征農民用地、應當有償而無(wú)償、應當招拍掛而協(xié)議出讓取得、對外轉讓未達到規定條件的項目土地使用權或出讓主體為開(kāi)發(fā)區管委會(huì )等違法違規取得土地使用權的情形；
• 融資人已取得土地使用權的項目土地權屬是否存在第三方主張權利等爭議問(wèn)題；
• 融資人是否按要求繳納土地出讓金，是否存在拖欠土地出讓金的行為；
• 融資人是否存在擅自改變項目土地容積率和規劃條件的情形；
• 融資人是否存在土地閑置的情形；是否存在項目用地違反《閑置土地處置辦法》的規定；
• 融資人的項目是否已取得相關(guān)的政府文件或證照、是否履行相關(guān)的手續；
• 融資人是否存在“囤地”、炒地等違法違規行為，是否存在“捂盤(pán)惜售”、“哄抬房?jì)r(jià)”、“信貸違規”、“銷(xiāo)售違規”、“無(wú)證開(kāi)發(fā)”等違法行為；
• 融資人是否存在《住房城鄉建設部關(guān)于進(jìn)一步規范房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為維護房地產(chǎn)市場(chǎng)秩序的通知》（建房[2016]223號）中提到的下列不正當經(jīng)營(yíng)行為：

根據《業(yè)務(wù)指引》和《北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)操作指南》，律師在債權融資計劃業(yè)務(wù)中需要出具法律意見(jiàn)書(shū)。根據《北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)中介服務(wù)規程（試行）》，除法律意見(jiàn)書(shū)外，律師還需要出具律師工作報告。但是，該律師工作報告并未在債權融資計劃申請備案的文件目錄中提及。而且，在當前的實(shí)踐中，債權融資計劃與中期票據、短期融資券項目的實(shí)際操作類(lèi)似，在申報時(shí)只需要提交法律意見(jiàn)書(shū)。因此，律師作為專(zhuān)項法律顧問(wèn)，出具法律意見(jiàn)書(shū)即可，除非監管機構另有要求。

根據《北京金融資產(chǎn)交易所應收賬款債權融資計劃業(yè)務(wù)操作指南（試行）》，在應收賬款債權融資計劃業(yè)務(wù)中，律師需要出具法律意見(jiàn)書(shū)和資產(chǎn)盡調報告（如有）。一般情況下，在申報時(shí)，律師出具法律意見(jiàn)書(shū)即可。

根據《北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)中介服務(wù)規程（試行）》的有關(guān)規定，法律意見(jiàn)書(shū)應至少包括對融資人、掛牌程序、掛牌文件的合法性以及重大法律事項和潛在法律風(fēng)險的意見(jiàn)。

根據《北京金融資產(chǎn)交易所債權融資計劃業(yè)務(wù)備案文件表格體系（試行）》的要求，除律師應聲明的事項外，法律意見(jiàn)書(shū)正文部分的主要內容如下：

包括但不限于：融資人是否具有法人資格、是否為非金融企業(yè)、是否接受北金所管理、歷史沿革是否合法合規以及是否依法有效存續等。

2）掛牌程序

2-1 內部決議——有權機構是否已依法定程序作出掛牌債權融資計劃的決議，決議的內容與程序是否合法合規。如決議機構是經(jīng)過(guò)授權取得決議權的，應對授權范圍、程序是否合法合規做出認定。

3）掛牌文件及掛牌有關(guān)機構

3-1 募集說(shuō)明書(shū)——是否按照規則指引的要求編制；內容是否符合規則指引有關(guān)信息披露的規定。本次掛牌安排等內容是否合法合規。

3-2 法律意見(jiàn)書(shū)——出具法律意見(jiàn)書(shū)的律師事務(wù)所及律師是否具備相關(guān)資質(zhì)，是否與融資人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

3-3 審計報告——出具審計報告的會(huì )計師事務(wù)所及經(jīng)辦注冊會(huì )計師是否具備相關(guān)資質(zhì)，是否與融資人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

3-4 主承銷(xiāo)商是否具備相關(guān)資質(zhì)，是否與融資人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4）與本次掛牌有關(guān)的重大法律事項及潛在法律風(fēng)險

5）結論意見(jiàn)

至少由二名經(jīng)辦律師簽章，并由加蓋事務(wù)所公章、簽署日期，不要求律師事務(wù)所負責人簽字。

以上是筆者在主辦或審核相關(guān)交易過(guò)程中的簡(jiǎn)要總結，總體而言，北金所債券融資計劃具有對發(fā)行主體不要求強制外部評級、業(yè)務(wù)辦理流程簡(jiǎn)單方便、資金用途和使用期限靈活、項目準入相對寬松的特點(diǎn)，可以滿(mǎn)足各類(lèi)企業(yè)多樣融資需求，對于一些中央企業(yè)、地方國有企業(yè)以及發(fā)債額度耗盡的優(yōu)質(zhì)房地產(chǎn)公司而言，不失為一種不錯的選擇。