作者:張黎
來(lái)源:匯執(ID:zhixinglawyer666)
執行依據又稱(chēng)“執行文書(shū)”。當事人申請執行或法院依職權采取執行措施的根據,即法院據以執行的法律文書(shū)。民事訴訟中的執行依據有以下幾種生效法律文書(shū):
(1)民事判決書(shū)、裁定書(shū)、調解書(shū);
(2)具有財產(chǎn)內容的刑事附帶民事判決書(shū)或裁定書(shū);
(3)仲裁機關(guān)發(fā)生法律效力的,依法由法院執行的裁決書(shū)、調解書(shū);
(4)公證機關(guān)制作的依法賦予強制執行效力的債權文書(shū);
(5)人民法院制作承認和執行的外國法院判決的裁定書(shū);
(6)有關(guān)行政機關(guān)作出的,由人民法院執行的行政決定。
法律雖明確了賦予強制執行效力的公證債權文書(shū)具有強制執行效力,但在實(shí)操中法院究竟是以賦強公證債權文書(shū)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“原公證書(shū)”),還是執行證書(shū)為具體執行依據?各地區的法院理解不一。
我所代理的一公證債權文書(shū)糾紛案中,在向湖北某基層法院申請執行時(shí)被裁定駁回,理由是公證債權文書(shū)案件中的執行依據應當是賦強公證債權文書(shū)即原合同公證書(shū),而非執行證書(shū)。故執行法院以申請強制執行申請書(shū)上載明的執行依據錯誤,不符合執行的受理條件為由,駁回了我方執行申請。針對該案法院的裁定理由,筆者私下查閱了一些案例及了解各方看法,發(fā)現爭議還比較大,主要有以下兩種觀(guān)點(diǎn)。
觀(guān)點(diǎn)一:
賦強公證債權文書(shū)單獨構成執行依據
(一)執行依據法定:2000年最高院、司法部頒布了《關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執行效力的債權文書(shū)執行有關(guān)問(wèn)題的聯(lián)合通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《聯(lián)合通知》)中,首次明確債權人憑原公證書(shū)及執行證書(shū)向法院申請強制執行。2006年司法部頒布《公證程序規則》規定的內容與《聯(lián)合通知》大體一致,并強調公證機構審查符合后,應當自受理之日起十五個(gè)工作日內向當事人出具執行證書(shū)。
(二)將執行證書(shū)作為執行依據缺乏正當性:對原公證書(shū)所載債務(wù)內容賦予強制執行力,是債權人與債務(wù)人雙方自愿合意的結果。執行證書(shū)則是公證機構根據債權人申請,并經(jīng)一定程序對債務(wù)履行情況核實(shí)后出具的。一方面,公證機構本身沒(méi)有法院或仲裁機構的司法審查權而僅有證明權;另一方面,出具執行證書(shū)之前的核實(shí)程序本身并不嚴格,這與判決、仲裁裁決都有較為嚴格的程序保障存在明顯區別。因此,賦予執行證書(shū)執行力欠缺程序正當性。
(三)比較法上也不存在我國意義上的執行證書(shū),但并不影響賦強公證債權文書(shū)作為執行依據。從比較法來(lái)看,德、日的“執行文”解決的是執行依據是否具有執行力的問(wèn)題,并不涉及我們強調的債務(wù)履行狀況的核實(shí),這也表明,就公證債權文書(shū)執行案件而言,執行證書(shū)絕非不可或缺。
觀(guān)點(diǎn)二:
賦強公證債權文書(shū)+執行證書(shū)
共同構成執行依據
(一)賦強公證債權文書(shū)給付內容不明。
如果說(shuō)原公證書(shū)是對雙方債權債務(wù)關(guān)系的靜態(tài)證明,執行證書(shū)則是對債權債務(wù)實(shí)際履行情況的動(dòng)態(tài)證明,因此只有動(dòng)靜結合才能準確把握執行內容。另一角度來(lái)看,兩者關(guān)系也反映法院和公證機關(guān)的一種權力的配置,公證機構按雙方約定的方式核實(shí)履行情況,對雙方就此形成的合意予以證明,從而形成執行證書(shū)。即“合意確認+履行確認→賦強公證債權文書(shū)+執行文書(shū)”,并最終具備了向法院申請執行的正當性。
(二)可減輕執行法院負擔。
既然執行證書(shū)不是執行依據,那么執行立案時(shí)就可有可無(wú),但如果沒(méi)有執行證書(shū),核實(shí)債務(wù)情況和履行情況的責任就要由執行法院來(lái)承擔,還可能存在不適當執行被執行人的情況。例如,被執行人公司法人可能已經(jīng)注銷(xiāo)、被執行自然人已經(jīng)死亡、申請執行人放棄申請執行某一擔保人等情況都需要核實(shí),那么執行法院的工作將難堪重負。
筆者觀(guān)點(diǎn):
同意第二種觀(guān)點(diǎn):
執行證書(shū)雖不是獨立的執行依據,但卻是執行依據不可或缺的內容。賦強公證債權文書(shū)的內容與普通合同無(wú)異,如果直接將其作為執行依據申請執行,可能存在執行標的不明和被執行人適格等風(fēng)險。
執行標的和被執行人是執行依據必不可缺的要素,賦強公證債權文書(shū)執行案件中沒(méi)有執行證書(shū)最直接的弊端是容易造成執行標的數額不準確。一方面因為賦強公證債權文書(shū)的公證書(shū)中不表述借貸本金數額,僅確認雙方合意接受強制執行,且債權文書(shū)記載的是最原始的借貸金額,不一定是執行時(shí)的金額;另一方面還存在利息、罰息等不確定執行標的計收問(wèn)題。
所以,《聯(lián)合通知》要求債權人憑原公證書(shū)和執行證書(shū),向法院申請強制執行的規定,在實(shí)踐中,很大程度上解決了以往賦強公證執行過(guò)程中申請執行人應向執行法院提交哪些材料、執行標的不準確、被執行人不確定等現實(shí)問(wèn)題,這有利于保障賦強公證執行的準確性、可行性和快捷性。實(shí)踐中,四川、浙江、廣東、山東等地方法院也都是以執行證書(shū)上載明的標的為執行標的,所以筆者認為公證債權文書(shū)案件的執行依據是“原公證書(shū)+執行證書(shū)”共同構成。
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原標題: 公證債權文書(shū)案件的執行依據