近幾年政府對創(chuàng )業(yè)創(chuàng )新的政策、資金支持吸引了不少創(chuàng )業(yè)者，那如何在創(chuàng )立企業(yè)時(shí)選擇合適的組織形式、設置良好的股權架構、掌握企業(yè)的控制權，在發(fā)展過(guò)程中設計激勵機制并且防范相應的法律風(fēng)險呢？

個(gè)人創(chuàng )業(yè)時(shí)，可選擇的組織形式有：個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、一人有限責任公司、有限責任公司和股份有限公司。除了創(chuàng )立公司，也可能會(huì )通過(guò)受讓公司股權的方式經(jīng)營(yíng)。

可以個(gè)人經(jīng)營(yíng)，也可以家庭經(jīng)營(yíng)，其經(jīng)營(yíng)收入歸公民個(gè)人或家庭所有，債務(wù)也是以個(gè)人財產(chǎn)或以家庭財產(chǎn)償還。

由一個(gè)自然人投資，財產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限責任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。在申請企業(yè)設立登記時(shí)明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限責任。個(gè)人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨資企業(yè)存續期間的債務(wù)仍應承擔償還責任，但債權人在五年內未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。

自然人、法人和其他組織在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務(wù)出資。普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。

是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責任公司。一個(gè)自然人只能投資設立一個(gè)一人有限責任公司，該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。一人有限責任公司以公司財產(chǎn)對外承擔責任，但股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

從責任承擔的方式可以看出，除公司外的組織形式都存在需以個(gè)人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任，因此，創(chuàng )業(yè)初期建議采用有限責任公司經(jīng)營(yíng)以降低風(fēng)險。

創(chuàng )業(yè)初期，如何進(jìn)行股權結構設計是創(chuàng )始人關(guān)心的重要問(wèn)題。創(chuàng )業(yè)者一般會(huì )與同學(xué)、朋友或親戚進(jìn)行合作，但又礙于情面覺(jué)得不好意思商談股權設置，但股權結構關(guān)系到公司將來(lái)能否有效運作、健康發(fā)展，一定要慎重并根據客觀(guān)情況決定。

如果只有一個(gè)股東，可成立一人有限責任公司，100%擁有股權。如果是2個(gè)或以上股東一起成立有限責任公司，2人持股比例應盡量避免50%：50%，3人持股應盡量避免33%：33%：34%。2名以上股東的公司，如果其中一名股東想要對公司享有絕對的控制權，那么其持股比例需要超過(guò)2/3。

假設公司有四名股東，持股比例分別為50%：40%：5%：5%，兩個(gè)5%持股者將會(huì )成為50%和40%持股股東的被拉攏對象，不利于公司決定權的穩定性。此外，根據《中華人民共和國公司法》第四十三條及一百零三條第二款規定，股東會(huì )或股東大會(huì )作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東或經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的三分之二通過(guò)。如果持有40%股權的股東是投資人，一旦出現他的決策與創(chuàng )業(yè)者不一致的情形，因投資人股權占比超過(guò)1/3，有可能使創(chuàng )業(yè)者無(wú)法推進(jìn)公司重大決策。而如果選擇50%：15%：15%：10%：10%的比例，公司創(chuàng )始人股東獨大，投資人和其他股東的股份比例相對比較小，則有利于決策權的穩定。

如果創(chuàng )業(yè)項目需要融資，不論是第幾輪融資，相對其他因素而言融資期間的股權結構變化是對公司控制權影響最大的，因為融資協(xié)議規定的事項，不但涉及本輪融資之后權利的變化，還涉及下一輪融資后，投資人、創(chuàng )始人等利益的安排。如果您的公司在成立之初股權比例就有問(wèn)題，建議創(chuàng )始人之間調整好之后再談融資計劃。在選擇投資人時(shí)，找口碑良好，不要選太急功近利的人。

一些創(chuàng )業(yè)企業(yè)在融資的時(shí)候，都很希望爭取到更高的估值，但是，假如創(chuàng )業(yè)者所創(chuàng )辦的公司特別有成長(cháng)性，其實(shí)更應該在意的是股份。估值時(shí)估得高一點(diǎn)，對企業(yè)而言，多的可能不過(guò)是幾百萬(wàn)，但如果忽略了對股權是否合理的考量，未來(lái)在繼續融資或者企業(yè)上市時(shí)，這幾百萬(wàn)就有可能變成幾億甚至十幾億的價(jià)值，在收益上就會(huì )受很大損失。所以，股權應該是創(chuàng )業(yè)者心中最有價(jià)值的東西。有些創(chuàng )業(yè)者可能一開(kāi)始沒(méi)有清晰地意識到這一點(diǎn)。對個(gè)人而言，股權可能不是你追求的最終目標，卻是你在夢(mèng)想實(shí)現的時(shí)候唯一能夠帶來(lái)大的價(jià)值回報的基礎。

1）股權轉讓

有限責任公司依法允許股權轉讓行為

• 股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權：股東之間轉讓僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數量，不會(huì )產(chǎn)生股東之間的信任危機。
• 股東向股東外的人進(jìn)行股權轉讓?zhuān)寒敼蓶|向外人轉讓股權時(shí)，股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊，尤其是股東較少的小型公司，由于外人受讓股權有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機。然而，根據《公司法》第七十一條的規定，在公司章程沒(méi)有特別規定的情況下，股東向外人轉讓股權是無(wú)法被禁止的。因為股東向股東以外的人轉讓股權，雖然需經(jīng)其他股東過(guò)半數同意，但其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權；不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。

鑒于上述情況，公司章程應對向外人轉讓股權做出合適規定?，F實(shí)中，小型公司可以禁止股權外部轉讓。因為股東如果認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當侵害，完全可以通過(guò)協(xié)商、調解或訴訟解決，除此之外，公司的穩定性應是最大的利益選擇。至于股東人數較多、規模較大的公司，對外轉讓不宜限制過(guò)嚴，但相比公司法的一般性規定，公司章程還是應適當從嚴。

2）股權繼承

在公司章程沒(méi)有事先約定的前提下，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對外轉讓股權相似，勢必產(chǎn)生有限責任公司的信任危機。因此，繼承與否，公司章程規定需要一定比例股東表決通過(guò)較為合適。但為了保護死亡股東及其親屬的利益，公司章程應規定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負有收購其全部股權的義務(wù)或者公司通過(guò)法定減資程序返還死亡股東的股權利益。

創(chuàng )始人要吸引優(yōu)秀的人加入創(chuàng )業(yè)公司，調動(dòng)大家工作的積極性，單打獨斗不能將公司做大，關(guān)鍵要找對團隊找對人。所以，股份期權的激勵機制是非常好的方式，股份要與團隊成員分享。創(chuàng )始人往往會(huì )想設置股權激勵機制的同時(shí)，如何讓公司的控制權還牢牢的掌握在自己手里，建立期權池并通過(guò)合理的制度設計能起到強化創(chuàng )始人對公司控制權的作用。

股份期權計劃：是將部分股份提前留出，用于激勵員工（包括創(chuàng )始人自己、高管、骨干、普通員工），是初創(chuàng )企業(yè)實(shí)施股權激勵計劃最普通采用的形式，在歐美等國家被認為是驅動(dòng)初創(chuàng )企業(yè)發(fā)展必要的關(guān)鍵要素之一。期權比例一般在10-20%，實(shí)踐中5%-25%都有，根據公司行業(yè)特點(diǎn)、公司規模、經(jīng)營(yíng)情況等來(lái)確定。

我國公司法框架下股權是與注冊資本對應，因此無(wú)法預留股權。由于有限責任公司的股東人數限定在五十人以下，如果需要較為廣泛的進(jìn)行股權激勵，可以采取如下方式：

• 虛擬股票：公司授予激勵對象一種虛擬的股票，被授予者可以據此享有一定數量的分紅或股價(jià)升值權益。此類(lèi)股權不享有表決權，不會(huì )涉及公司股權結構的實(shí)質(zhì)性變化，公司也無(wú)需考慮股權來(lái)源。
• 持股公司：激勵對象通過(guò)持股公司（有限責任公司或有限合伙企業(yè)）持有目標公司的股份?？杀苊饧顚ο笾苯映钟泄竟蓹鄮?lái)的一些不便。公司上市前一般采用這個(gè)做法。
• 創(chuàng )始人或特定的人代持：設立公司時(shí)由創(chuàng )始人多持有部分股權或由特定的人來(lái)持有，公司、名義持有人、激勵對象三方簽訂股權代持協(xié)議，由激勵對象享有投資收益，名義持有人為名義股東，行權時(shí)以約定價(jià)格轉讓。

根據最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問(wèn)題的規定（三）第二十四條的規定，激勵對象與名義股東對股權代持協(xié)議合同效力發(fā)生爭議的，如無(wú)合同法第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效。如因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，激勵對象以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。但激勵對象未經(jīng)公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

綜上，創(chuàng )業(yè)企業(yè)從創(chuàng )立、股權設置及變動(dòng)發(fā)展到設計股權激勵機制，每一個(gè)環(huán)節都需要防范相應的法律風(fēng)險。創(chuàng )立企業(yè)時(shí)需要根據自身防范風(fēng)險的能力選擇組織形式，其中以有限責任公司為佳。而在公司初創(chuàng )及融資過(guò)程中涉及的股權變動(dòng)會(huì )涉及到創(chuàng )始人對公司的控制權，需要合理配置、謹慎考量。有限責任公司中最重要的是股東之間的信任關(guān)系，最好在公司章程中對股權的轉讓和繼承予以限制，以維護股東的穩定。此外，企業(yè)發(fā)展到一定的階段可能會(huì )需要采取股權激勵方案，根據公司實(shí)際情況，選擇其中一個(gè)或綜合幾種方案進(jìn)行設計都是可行的，通過(guò)將員工利益與企業(yè)利益相統一，從而促進(jìn)企業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展。