作者：劉韜

某有限責任公司的股東糾紛中，公司沒(méi)有設立董事會(huì )，小股東周先生持股30%，擔任公司的執行董事，大股東趙先生持股70%，擔任公司總經(jīng)理兼法定代表人。周先生依照公司法及公司章程規定，作出解聘趙先生總經(jīng)理職務(wù)，選聘自己擔任總經(jīng)理的執行董事決定，因公司公章在大股東趙先生手里，周先生在省級報紙上刊登公司公章作廢的聲明后，在承制公章的商店（公章刻制企業(yè)）私自刻制公司的新公章，并在工商機關(guān)辦理總經(jīng)理及法定代表人的為自己的變更登記，但周先生刻制新公章沒(méi)有在公安機關(guān)取得事前審批。

變更登記后，趙先生起訴工商機關(guān)要求撤銷(xiāo)上述變更登記，并向周先生發(fā)函：1、按照《中華人民共和國治安管理處罰法》第五十二條“有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（一）偽造、變造或者買(mǎi)賣(mài)企業(yè)的印章的；2、按照《刑法》第二百八十條“偽造公司、企業(yè)的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利，情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑；3、限周先生3日內撤銷(xiāo)總經(jīng)理及法定代表人工商變更登記。

周先生不同意后，趙先生向當地公安經(jīng)偵報案，公安啟動(dòng)對周先生的刑事犯罪調查并采取相關(guān)措施。

周先生委托律師邀請國內民商事、行政法、刑法大咖張明楷教授等專(zhuān)家組織論證會(huì )。首先對刻制公章的民事責任和行政責任進(jìn)行論證。

公司的執行董事或董事會(huì )是公司最高權力機關(guān)股東會(huì )的常設執行機構，負責執行股東會(huì )的具體決議，并有制訂包括公司公章日常使用和管理制度的權利，在公司章程及股東會(huì )沒(méi)有禁止董事會(huì )或執行董事行使制訂公司公章日常使用和管理制度權利的情況下，執行董事或董事會(huì )有權作廢并重刻公章。在法定代表人不是由執行董事兼任的情形下，法定代表人無(wú)權作廢并重刻公章。

1979年至2017年之間，我國的企業(yè)事業(yè)單位刻制公章按照《國務(wù)院關(guān)于國家行政機關(guān)和企業(yè)、事業(yè)單位印章的規定》 （國發(fā)〔1993〕21號）和《印鑄刻字業(yè)暫行管理規則》規定，實(shí)行公安機關(guān)事前審批制度。

2017年，國務(wù)院發(fā)布了《國務(wù)院關(guān)于第三批取消中央指定地方實(shí)施行政許可事項的決定》（國發(fā)[2017]7號），取消了縣級公安機關(guān)對公章刻制的審批事項，實(shí)行公章刻制備案管理。但繼續保留公安機關(guān)對公章刻制企業(yè)的審批。

綜上，公司的董事會(huì )或執行董事在通過(guò)公安機關(guān)行政審批的承制公章的工廠(chǎng)、商店、刻字攤刻制的公章合法有效，承制公章的工廠(chǎng)、商店、刻字攤依法將刻制的公章向公安機關(guān)履行備案義務(wù)。

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