作者：劉韜

在最高人民法院2020年11月23日作出的（2020）最高法民申5818號《康凱、金洲集團有限公司再審審查與審判監督民事裁定書(shū)》中，再審申請人，即案外人執行異議之訴一審原告、二審上訴人康凱因與被申請人，即案外人執行異議之訴一審被告、二審被上訴人金洲集團有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)金洲公司）、中熱科（廊坊）環(huán)境科技開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中熱科公司）、康健及虞洋案外人執行異議之訴一案，不服浙江省高級人民法院（2019）浙民終1542號民事判決，向最高法院申請再審。

最高院經(jīng)審查認為，根據案件基本事實(shí)及法律規定，康凱的申請再審事由不能成立，理由如下：

2001年5月29日，康健與北京市華遠健翔房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司簽訂《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》購買(mǎi)案涉房屋，且辦理了房屋產(chǎn)權登記，登記產(chǎn)權為康健個(gè)人所有。后康健因借款合同糾紛，案涉房屋被金洲公司申請予以強制執行。案外人康凱向法院提出執行異議被駁回后遂提起本案執行異議之訴。雖然康凱提交了《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》，《委托購買(mǎi)房屋協(xié)議書(shū)》等相關(guān)證據，但鑒于康凱陳述其與康健系兄弟的特殊關(guān)系等事實(shí)，原審認定上述證據并不足以認定康凱借康健名義購買(mǎi)案涉房屋，并無(wú)不當。更為重要的是，基于物權公示原則，設立或轉讓物權，必須采用法律規定的公示方式，才能取得對抗第三人的效果。在借名買(mǎi)房的情況下，借名人與出名人之間的借名登記約定不得對抗善意的申請執行人。本案中，案涉房屋依法登記的物權權利人是康健，康健應是案涉房屋的真實(shí)物權權利人?？祫P主張其借康健名義購買(mǎi)案涉房屋的事實(shí)即使屬實(shí)，其與康健因此簽訂的《委托購買(mǎi)房屋協(xié)議書(shū)》也僅具有債權性質(zhì)，并非法律規定可以發(fā)生物權變動(dòng)的法定事由，不能產(chǎn)生物權變動(dòng)的法律后果，康凱對案涉房屋僅享有依據該委托協(xié)議，要求康健將案涉房屋辦理過(guò)戶(hù)登記至其名下的債權請求權，依法不享有物權。因此，原審認定康凱并非案涉房屋物權的真實(shí)權利人，其以借康健名義購買(mǎi)案涉房屋為由，請求排除對該房屋的強制執行，不予支持，適用法律亦無(wú)不當。

在最高人民法院2021年6月30日作出的（2021）最高法民申3543號《陳武平、羅士奇再審審查與審判監督民事裁定書(shū)》中，再審申請人陳武平因與被申請人羅士奇及一審被告陶慧君、羅利鋼案外人執行異議之訴一案，不服江西省高級人民法院（2020）贛民終898號民事判決，向最高法院申請再審，作出了截然相反的裁定。

本案最高法院法官審判觀(guān)點(diǎn)：

1.不動(dòng)產(chǎn)物權登記產(chǎn)生的公示公信效力，亦僅是一種推定效力，登記行為本身不產(chǎn)生物權，當事人有證據證明其為真正權利人時(shí)可以推翻不動(dòng)產(chǎn)登記的推定，維護事實(shí)上的真實(shí)。

2.當事人之間確存在借名購房關(guān)系，借名人也提供證據證明其系房屋實(shí)際出資人及占有人，房屋因尚未還清銀行貸款未及時(shí)變更產(chǎn)權登記。且借名人通過(guò)借名買(mǎi)房將真實(shí)物權登記于出名人名下，并非為了規避法律、行政法規的強制性規定或國家、地方政府限購政策，亦不違背公序良俗，符合法律關(guān)于當物權登記與實(shí)際權利狀況不符時(shí)，以實(shí)際權利狀況為依據認定事實(shí)的情形，故借名人對于房屋的權利能夠排除強制執行。

3. 羅士奇與陶慧君之間存在借名購房關(guān)系，羅士奇也提供證據證明其系案涉房屋實(shí)際出資人及占有人，案涉房屋因尚未還清銀行貸款未及時(shí)變更產(chǎn)權登記。且羅士奇通過(guò)借名買(mǎi)房，將真實(shí)物權登記于陶慧君名下，并非為了規避法律、行政法規的強制性規定或國家、地方政府限購政策，亦不違背公序良俗，符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國物權法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返诙l之規定，當物權登記與實(shí)際權利狀況不符時(shí)，以實(shí)際權利狀況為依據認定事實(shí)的情形。故二審判決據此認定羅士奇為案涉房屋實(shí)際權利人，享有足以排除強制執行的民事權益，適用法律并無(wú)不當。

2019年11月29日，最高法院發(fā)布《關(guān)于審理執行異議之訴案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚ㄏ蛏鐣?huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）。第十三條【隱名權利人提起的執行異議之訴的處理】給出2個(gè)方案：

方案一

金錢(qián)債權執行中，人民法院對登記在被執行人名下的財產(chǎn)實(shí)施強制執行，案外人以下列理由提起執行異議之訴，請求排除強制執行的，人民法院不予支持：

（一）案外人借用被執行人名義購買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn)或者機動(dòng)車(chē)等，其系被執行不動(dòng)產(chǎn)或者機動(dòng)車(chē)等的實(shí)際權利人；

（二）案外人借用被執行人房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)，其系被執行建設用地使用權、房屋所有權的實(shí)際權利人；

（三）案外人借用被執行人名義對有限責任公司出資，其系被執行股權的實(shí)際出資人；

（四）案外人借用被執行人的銀行、證券賬戶(hù)，其系被執行賬戶(hù)中資金、證券的實(shí)際權利人。

案外人因借名所遭受的財產(chǎn)損失，可以依法向被借名者另行主張權利。

方案二

金錢(qián)債權執行中，人民法院對登記在被執行人名下的財產(chǎn)實(shí)施強制執行，案外人以下列理由提起執行異議之訴，請求排除強制執行，經(jīng)查證屬實(shí)，且不違反法律、行政法規強制性規定，亦不違背公序良俗的，人民法院應予支持：

（一）案外人借用被執行人名義購買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn)或者機動(dòng)車(chē)等，其系被執行不動(dòng)產(chǎn)或者機動(dòng)車(chē)等的實(shí)際權利人；

（二）案外人借用被執行人房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)，其系被執行建設用地使用權、房屋所有權的實(shí)際權利人；

（三）案外人借用被執行人名義對有限責任公司出資，其系被執行股權的實(shí)際出資人；

（四）案外人借用被執行人的銀行、證券賬戶(hù)，其系被執行賬戶(hù)中資金、證券的實(shí)際權利人。

案外人利用借名方式隱匿違法犯罪所得、利用內幕信息實(shí)施股票證券交易等構成犯罪的，或者違反限購政策、資質(zhì)管理等規定，或者規避執行的，應當依法追究其刑事責任或者按照有關(guān)法律法規政策處理。

筆者贊同方案二，該方案也是（2021）最高法民申3543號案件最高法院采用的觀(guān)點(diǎn)。希望未來(lái)該司法解釋盡快生效落地，解決執行難。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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