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保全的范圍應如何確定?(24部法律司法解釋及典型案例梳理匯總)|執行知識體系07

保全與執行 保全與執行 作者:李舒 唐青林 吳志強
2017-09-18 00:42 2926 0 0
本文對保全范圍有關(guān)的法律、法規、司法解釋及可供參考的規范性文件及相關(guān)典型案例和裁判要點(diǎn)梳理匯總如下(為讀者存閱方便,我們將部分證據保全有關(guān)內容一并予以列示說(shuō)明)

作者:李舒、唐青林、吳志強

來(lái)源:保全與執行(ID:ZhixingLaw)

閱讀提示

《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《民訴法》”)第102條規定“保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物”,債權人在申請保全措施時(shí)需要注意保全的合理范圍,即“限于請求范圍”或“與本案有關(guān)的財物”,若超標的保全或保全對象出現錯誤,該申請人應按照《民訴法》第105條“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失”的規定向保全被申請人承擔保全錯誤的損害賠償責任。本文對保全范圍有關(guān)的法律、法規、司法解釋及可供參考的規范性文件及相關(guān)典型案例和裁判要點(diǎn)梳理匯總如下(為讀者存閱方便,我們將部分證據保全有關(guān)內容一并予以列示說(shuō)明):

一、相關(guān)法律法規及司法解釋

1、《民訴法》

第八十一條【保全范圍包括證據】

在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以在訴訟過(guò)程中向人民法院申請保全證據,人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。

因情況緊急,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全證據。

證據保全的其他程序,參照適用本法第九章保全的有關(guān)規定。

第一百條第一款【保全范圍包括行為】

人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件,根據對方當事人的申請,可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒(méi)有提出申請的,人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施。

第一百零二條【保全范圍的限制】

保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物。申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應當解除保全。

第一百零五條【保全錯誤責任】

申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

2、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋【法釋〔2015〕5號】

第九十八條【證據保全】

當事人根據民事訴訟法第八十一條第一款規定申請證據保全的,可以在舉證期限屆滿(mǎn)前書(shū)面提出。

證據保全可能對他人造成損失的,人民法院應當責令申請人提供相應的擔保。

第一百五十三條【不宜長(cháng)期保存的物品的保全】

人民法院對季節性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長(cháng)期保存的物品采取保全措施時(shí),可以責令當事人及時(shí)處理,由人民法院保存價(jià)款;必要時(shí),人民法院可予以變賣(mài),保存價(jià)款。

第一百五十七條【擔保物的保全】

人民法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施,但不影響抵押權人、質(zhì)權人、留置權人的優(yōu)先受償權。

第一百五十八條【應得收益的保全】

人民法院對債務(wù)人到期應得的收益,可以采取財產(chǎn)保全措施,限制其支取,通知有關(guān)單位協(xié)助執行。

第一百五十九條【到期債權的保全】

債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿(mǎn)足保全請求,但對他人有到期債權的,人民法院可以依債權人的申請裁定該他人不得對本案債務(wù)人清償。該他人要求償付的,由人民法院提存財物或者價(jià)款。

3、《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定(試行)》【法釋〔1998〕15號】

第四十條【擔保物的保全】

人民法院對被執行人所有的其他人享有抵押權、質(zhì)押權或留置權的財產(chǎn),可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣(mài)、變賣(mài)后所得價(jià)款,應當在抵押權人、質(zhì)押權人或留置權人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執行人的債權。 

4、《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問(wèn)題的規定》【法釋〔2016〕22號】

第十三條【法院在多項保全財產(chǎn)中的選擇傾向】

被保全人有多項財產(chǎn)可供保全的,在能夠實(shí)現保全目的的情況下,人民法院應當選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)影響較小的財產(chǎn)進(jìn)行保全。

人民法院對廠(chǎng)房、機器設備等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性財產(chǎn)進(jìn)行保全時(shí),指定被保全人保管的,應當允許其繼續使用。

第十五條【保全標的物的保全措施】

人民法院應當依據財產(chǎn)保全裁定采取相應的查封、扣押、凍結措施。

可供保全的土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)的整體價(jià)值明顯高于保全裁定載明金額的,人民法院應當對該不動(dòng)產(chǎn)的相應價(jià)值部分采取查封、扣押、凍結措施,但該不動(dòng)產(chǎn)在使用上不可分或者分割會(huì )嚴重減損其價(jià)值的除外。

對銀行賬戶(hù)內資金采取凍結措施的,人民法院應當明確具體的凍結數額。

5、《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》【主席令第二十八號】

第十二條【海事保全】

海事請求保全是指海事法院根據海事請求人的申請,為保障其海事請求的實(shí)現,對被請求人的財產(chǎn)所采取的強制措施。

第六十二條【海事證據保全】

海事證據保全是指海事法院根據海事請求人的申請,對有關(guān)海事請求的證據予以提取、保存或者封存的強制措施。

《最高人民法院關(guān)于適用督促程序若干問(wèn)題的規定(2008修訂)》

第五條【訴前保全不可同時(shí)申請支付令】

人民法院受理債權人的支付令申請后,經(jīng)審理,有下列情況之一的,應當裁定駁回申請:(四)債權人申請支付令之前已向人民法院申請訴前保全,或者申請支付令同時(shí)又要求訴前保全。 

6、《最高人民法院關(guān)于同一法院在不同案件中是否可以對同一財產(chǎn)采取輪候查封、扣押、凍結保全措施問(wèn)題的答復》【[2005]執他字第24號】

【已被采取強制措施的財產(chǎn)仍可被保全】江蘇省高級人民法院:

你院關(guān)于同一法院在不同案件中是否可以對同一財產(chǎn)采取輪候查封、扣押、凍結保全措施的請示收悉。經(jīng)研究,答復如下:

設立輪候查封、扣押、凍結制度,目的是為了解決多個(gè)債權對同一執行標的物受償的先后順序問(wèn)題。因此,根據最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第二十八條規定的精神,只要不是同一債權,不論是不是同一個(gè)債權人,受理案件的法院是不是同一個(gè)法院,都應當允許對已被查封、扣押、凍結的財產(chǎn)進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結;同一法院在不同案件中也可以對同一財產(chǎn)采取輪候查封、扣押、凍結保全措施。

7、《最高人民法院關(guān)于對大連證券有限責任公司自有資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)資金采取訴訟保全措施或者執行措施有關(guān)問(wèn)題的通知》【法〔2003〕13號】

【專(zhuān)用存款賬戶(hù)資金采取保全】

大連證券有限責任公司因嚴重違法、違規經(jīng)營(yíng),中國證券監督管理委員會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)證監會(huì ))決定,自2002年9月7日起,對該公司實(shí)施停業(yè)整頓。按照證監會(huì )《客戶(hù)交易結算資金管理辦法》的規定,各證券公司應在經(jīng)該會(huì )認定的商業(yè)銀行開(kāi)立自有資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)和客戶(hù)交易結算資金專(zhuān)用存款賬戶(hù),分別存放其自有資金和客戶(hù)交易結算資金;客戶(hù)交易結算資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)內的資金屬客戶(hù)所有,證券公司不得違規動(dòng)用;客戶(hù)交易結算資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)的賬號在報該會(huì )后方可使用。為方便涉及大連證券有限責任公司訴訟的人民法院凍結、扣劃大連證券有限責任公司自有資金存款賬戶(hù)及其在證券登記結算機構開(kāi)立的清算備付金賬戶(hù)內屬于其自營(yíng)業(yè)務(wù)對應部分的清算備付金,現將大連證券有限責任公司報證監會(huì )備案的客戶(hù)交易結算資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)提供給你們。

8、《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標專(zhuān)用權行為和保全證據適用法律問(wèn)題的解釋》【法釋〔2002〕2號】

第一條【商標訴訟的證據保全】

根據商標法第五十七條、第五十八條的規定,商標注冊人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提出訴前責令停止侵犯注冊商標專(zhuān)用權行為或者保全證據的申請。

提出申請的利害關(guān)系人,包括商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權利的合法繼承人。注冊商標使用許可合同被許可人中,獨占使用許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請;排他使用許可合同的被許可人在商標注冊人不申請的情況下,可以提出申請。

第五條【證據保全的范圍】

人民法院作出訴前停止侵犯注冊商標專(zhuān)用權行為或者保全證據的裁定事項,應當限于商標注冊人或者利害關(guān)系人申請的范圍。

9、《最高人民法院關(guān)于人民法院對注冊商標權進(jìn)行財產(chǎn)保全的解釋》【法釋(2001)1號】

第一條【注冊商標的保全】

人民法院根據民事訴訟法有關(guān)規定采取財產(chǎn)保全措施時(shí),需要對注冊商標權進(jìn)行保全的,應當向國家工商行政管理局商標局(以下簡(jiǎn)稱(chēng)商標局)發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū),載明要求商標局協(xié)助保全的注冊商標的名稱(chēng)、注冊人、注冊證號碼、保全期限以及協(xié)助執行保全的內容,包括禁止轉讓、注銷(xiāo)注冊商標、變更注冊事項和辦理商標權質(zhì)押登記等事項。

10、《最高人民法院對國家知識產(chǎn)權局<關(guān)于征求對協(xié)助執行專(zhuān)利申請權財產(chǎn)保全裁定的意見(jiàn)的函>的答復意見(jiàn)》【〔2000〕民三函字第1號】

【對專(zhuān)利申請權的保全】國家知識產(chǎn)權局:

貴局《關(guān)于征求對協(xié)助執行專(zhuān)利申請權財產(chǎn)保全裁定的意見(jiàn)的函》收悉。經(jīng)研究,對有關(guān)問(wèn)題答復如下:

一、專(zhuān)利申請權屬于專(zhuān)利申請人的一項財產(chǎn)權利,可以作為人民法院財產(chǎn)保全的對象。人民法院根據《民事訴訟法》有關(guān)規定采取財產(chǎn)保全措施時(shí),需要對專(zhuān)利申請權進(jìn)行保全的,應當向國家知識產(chǎn)權局發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū),載明要求保全的專(zhuān)利申請的名稱(chēng)、申請人、申請號、保全期限以及協(xié)助執行保全的內容,包括禁止變更著(zhù)錄事項、中止審批程序等,并附人民法院作出的財產(chǎn)保全民事裁定書(shū)。

二、對專(zhuān)利申請權的保全期限一次不得超過(guò)6個(gè)月,自國家知識產(chǎn)權局收到協(xié)助執行通知書(shū)之日起計算。如果期限屆滿(mǎn)仍然需要對該專(zhuān)利申請權繼續采取保全措施的,人民法院應當在保全期限屆滿(mǎn)前向國家知識產(chǎn)權局重新發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū),要求繼續保全。否則,視為自動(dòng)解除對該專(zhuān)利申請權的財產(chǎn)保全。

三、貴局收到人民法院發(fā)出的對專(zhuān)利申請權采取財產(chǎn)保全措施的協(xié)助執行通知書(shū)后,應當確保在財產(chǎn)保全期間專(zhuān)利申請權的法律狀態(tài)不發(fā)生改變。因此,應當中止被保全的專(zhuān)利申請的有關(guān)程序。同意貴局提出的比照《專(zhuān)利法實(shí)施細則》第八十七條的規定處理的意見(jiàn)。

以上意見(jiàn)供參考。

11、《最高人民法院關(guān)于嚴格執行對證券或者期貨交易機構的賬號資金采取訴訟保全或者執行措施規定的通知》【法〔2001〕98號】

【對證券或者期貨交易機構的賬號、資金采取保全】

各省、自治區、直轄市高級人民法院,解放軍軍事法院,新疆維吾爾自治區高級人民法院生產(chǎn)建設兵團分院:

最近,國務(wù)院證券管理部門(mén)和一些地方政府有關(guān)部門(mén)向我院反映,已列入我院《關(guān)于清理整頓信托投資公司中有關(guān)問(wèn)題的通知》公布名單中的信托投資公司和有關(guān)證券公司因債務(wù)糾紛,其下屬一些證券營(yíng)業(yè)部交易結算資金賬戶(hù)被部分法院凍結,投資者交易結算資金被扣劃。關(guān)于對證券或者期貨交易機構的賬號、資金采取訴訟保全或者執行措施問(wèn)題,我院曾下發(fā)了《關(guān)于凍結、劃撥證券或期貨交易所證券登記結算機構證券經(jīng)營(yíng)或期貨經(jīng)紀機構清算賬號資金等問(wèn)題的通知》(法發(fā)[1997]27號)和《關(guān)于貫徹最高人民法院法發(fā)[1997]27號通知應注意的幾個(gè)問(wèn)題的緊急通知》(法明傳[1998]213號)。2001年5月28日,針對清理整頓信托投資公司中的有關(guān)問(wèn)題,我院又下發(fā)了《最高人民法院關(guān)于發(fā)布延長(cháng)部分停業(yè)整頓重組和撤銷(xiāo)信托投資公司暫緩受理和中止執行期限名單的通知》。各級人民法院應當按照上述通知規定的精神,嚴格執行。對確屬違反上述規定的,應當立即依法糾正。 

12、《最高人民法院關(guān)于對糧棉油政策性收購資金是否可以采取財產(chǎn)保全措施問(wèn)題的復函》【法函(1997)97號】

【不宜對糧棉油政策性收購資金保全】山東省高級人民法院:

你院魯法經(jīng)(1997)33號《關(guān)于對糧棉油政策性收購資金專(zhuān)戶(hù)是否可以采取財產(chǎn)保全措施問(wèn)題的請示》收悉。經(jīng)研究,答復如下:

同意你院請示的傾向性意見(jiàn)。糧棉油政策性收購資金是用于國家和地方專(zhuān)項儲備的糧食、棉花、油料的收購、儲備、調銷(xiāo)資金和國家定購糧食、棉花收購資金。包括各級財政開(kāi)支的直接用于糧棉油收購環(huán)節的價(jià)格補貼款、銀行糧棉油政策性收購貨款和糧棉油政策性收購企業(yè)的糧棉油調銷(xiāo)回籠款。該資金只能用于糧棉油收購及相關(guān)費用支出。人民法院在審理涉及到政策性糧棉油收購業(yè)務(wù)之外的經(jīng)濟糾紛案件中,不宜對糧棉油政策性收購企業(yè)在中國農業(yè)發(fā)展銀行及其代理行或經(jīng)人民銀行當地分行批準的其他金融機構開(kāi)立賬上的這類(lèi)資金采取財產(chǎn)保全措施,以保證這類(lèi)資金專(zhuān)款專(zhuān)用,促進(jìn)農業(yè)的發(fā)展。

13、《關(guān)于審理軍隊、武警部隊、政法機關(guān)移交、撤銷(xiāo)企業(yè)和與黨政機關(guān)脫鉤企業(yè)相關(guān)糾紛案件若干問(wèn)題的規定》(注釋?zhuān)郏玻埃埃保荩柑枺?/strong>

第十五條【政府財政經(jīng)費賬戶(hù)不得保全】

人民法院在審理有關(guān)移交、撤銷(xiāo)、脫鉤的企業(yè)的案件時(shí),認定開(kāi)辦單位應當承擔民事責任的,不得對開(kāi)辦單位的國庫款、軍費、財政經(jīng)費賬戶(hù)、辦公用房、車(chē)輛等其他辦公必需品采取查封、扣押、凍結、拍賣(mài)等保全和執行措施。

14、《最高人民法院、中國人民銀行關(guān)于依法規范人民法院執行和金融機構協(xié)助執行的通知》(法發(fā)〔2000〕21號)

第九條【承兌匯票保證金不得保全】

人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結措施,但不得扣劃。如果金融機構已對匯票承兌或者已對外付款,根據金融機構的申請,人民法院應當解除對銀行承兌匯票保證金相應部分的凍結措施。銀行承兌匯票保證金已喪失保證金功能時(shí),人民法院可以依法采取扣劃措施。 

15、《最高人民法院關(guān)于人民法院能否對信用證開(kāi)證保證金采取凍結和扣劃措施問(wèn)題的規定》(法釋〔1997〕4號)

第一條【信用證開(kāi)證保證金不得保全】

人民法院在審理或執行案件時(shí),依法可以對信用證開(kāi)證保證金采取凍結措施,但不得扣劃。如果當事人認為人民法院凍結和扣劃的某項資金屬于信用證開(kāi)證保證金的,應當提供有關(guān)證據予以證明。人民法院審查后,可按以下原則處理:對于確系信用證開(kāi)證保證金的,不得采取扣劃措施;如果開(kāi)證銀行履行了對外支付義務(wù),根據該銀行的申請,人民法院應當立即解除對信用證開(kāi)證保證金相應部分的凍結措施;如果申請開(kāi)證人提供的開(kāi)證保證金是外匯,當事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據與信用證條款相符時(shí),人民法院應當立即解除凍結措施。

16、《最高人民法院關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會(huì )、基層工會(huì )是否具備社團法人資格和工會(huì )經(jīng)費集中戶(hù)可否凍結劃撥問(wèn)題的批復》(法復〔1997〕6號)

第三條【產(chǎn)業(yè)工會(huì )經(jīng)費、黨費不得保全】

根據工會(huì )法的規定,工會(huì )經(jīng)費包括工會(huì )會(huì )員繳納的會(huì )費,建立工會(huì )組織的企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)按每月全部職工工資總額的百分之二的比例向工會(huì )撥交的經(jīng)費,以及工會(huì )所屬的企業(yè)、事業(yè)單位上繳的收入和人民政府的補助等。工會(huì )經(jīng)費要按比例逐月向地方各級總工會(huì )和全國總工會(huì )撥交。工會(huì )的經(jīng)費一經(jīng)撥交,所有權隨之轉移。在銀行獨立開(kāi)列的“工會(huì )經(jīng)費集中戶(hù)”,與企業(yè)經(jīng)營(yíng)資金無(wú)關(guān),專(zhuān)門(mén)用于工會(huì )經(jīng)費的集中與分配,不能在此賬戶(hù)開(kāi)支費用或挪用、轉移資金。因此,人民法院在審理案件中,不應將工會(huì )經(jīng)費視為所在企業(yè)的財產(chǎn),在企業(yè)欠債的情況下,不應凍結、劃撥工會(huì )經(jīng)費及“工會(huì )經(jīng)費集中戶(hù)”的款項。

17、《中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于查詢(xún)、凍結、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)、團體銀行存款的通知》(銀發(fā)〔1993〕356號)

第五條【軍隊、武警部隊的存款不得保全】

軍隊、武警部隊一類(lèi)保密單位開(kāi)設的“特種預算存款”、“特種其他存款”和連隊帳戶(hù)的存款,原則上不采取凍結或扣劃等項訴訟保證措施。但軍隊、武警部隊的其余存款可以?xún)鼋Y和扣劃。 

18、《最高人民法院關(guān)于執行<封閉貸款管理暫行辦法>和<外經(jīng)貿企業(yè)封閉貸款管理暫行辦法>中應注意的幾個(gè)問(wèn)題的通知》(法發(fā)〔2000〕4號)

第二條【封閉貸款結算專(zhuān)戶(hù)基金不得保全】

人民法院在執行案件時(shí),不得執行被執行人的封閉貸款結算專(zhuān)戶(hù)中的款項。

19、《最高人民法院關(guān)于嚴禁凍結或劃撥?chē)衅髽I(yè)下崗職工基本生活保障資金的通知》(法〔1999〕228號)

【國有企業(yè)下崗職工基本生活保障金不得保全】

主要內容,“國有企業(yè)下崗職工基本生活保障資金是采取企業(yè)、社會(huì )、財政各承擔三分之一的辦法籌集的,由企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心設立專(zhuān)戶(hù)管理,專(zhuān)項用于保障下崗職工基本生活,具有專(zhuān)項資金的性質(zhì),不得挪作他用,不能與企業(yè)的其他財產(chǎn)等同對待。各地人民法院在審理和執行經(jīng)濟糾紛案件時(shí),不得將該項存于企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心的專(zhuān)項資金作為企業(yè)財產(chǎn)處置,不得凍結或劃撥該項資金用以抵償企業(yè)債務(wù)?!?/strong>

20、《最高人民法院關(guān)于在審理和執行民事、經(jīng)濟糾紛案件時(shí)不得查封、凍結和扣劃社會(huì )保險基金的通知》(法〔2000〕19號)

【社會(huì )保險基金不得保全】

主要內容,“社會(huì )保險基金是由社會(huì )保險機構代參保人員管理,并最終由參保人員享用的公共基金,不屬于社會(huì )保險機構所有。社會(huì )保險機構對該項基金設立專(zhuān)戶(hù)管理,專(zhuān)款專(zhuān)用,專(zhuān)項用于保障企業(yè)退休職工、失業(yè)人員的基本生活需要,屬專(zhuān)項資金,不得挪作他用。因此,各地人民法院在審理和執行民事、經(jīng)濟糾紛案件時(shí),不得查封、凍結或扣劃社會(huì )保險基金;不得用社會(huì )保險基金償還社會(huì )保險機構及其原下屬企業(yè)的債務(wù)?!?nbsp;

21、《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定(試行)》(法釋〔1998〕15號)

第三十四條【存款準備金、備付金不得保全】

被執行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃,但對其在本機構、其他金融機構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以?xún)鼋Y、劃撥,并可對被執行人的其他財產(chǎn)采取執行措施,但不得查封其營(yíng)業(yè)場(chǎng)所。

22、《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問(wèn)題的規定(二)》(法釋〔2011〕1號)

第四條【期貨交易所會(huì )員的期貨保證金不得保全】

期貨公司為債務(wù)人,債權人請求凍結、劃撥以下賬戶(hù)中資金或者有價(jià)證券的,人民法院不予支持:

(一)客戶(hù)在期貨公司保證金賬戶(hù)中的資金;

(二)客戶(hù)向期貨公司提交的用于充抵保證金的有價(jià)證券。

第五條【非結算會(huì )員的保證金不得保全】

實(shí)行會(huì )員分級結算制度的期貨交易所的結算會(huì )員為債務(wù)人,債權人請求凍結、劃撥結算會(huì )員以下資金或者有價(jià)證券的,人民法院不予支持:

(一)非結算會(huì )員在結算會(huì )員保證金賬戶(hù)中的資金;

(二)非結算會(huì )員向結算會(huì )員提交的用于充抵保證金的有價(jià)證券。

第七條【結算擔保金不得保全】

實(shí)行會(huì )員分級結算制度的期貨交易所或者其結算會(huì )員為債務(wù)人,債權人請求凍結、劃撥期貨交易所向其結算會(huì )員依法收取的結算擔保金的,人民法院不予支持。

有證據證明結算會(huì )員在結算擔保金專(zhuān)用賬戶(hù)中有超過(guò)交易所要求的結算擔保金數額部分的,結算會(huì )員在人民法院指定的合理期限內不能提出相反證據的,人民法院可以依法凍結、劃撥超出部分的資金。

23、《旅游服務(wù)質(zhì)量保證金存取管理辦法》(旅辦發(fā)〔2013〕170號)

第二條【旅行服務(wù)質(zhì)量保證金】

旅游服務(wù)質(zhì)量保證金是指根據《中華人民共和國旅游法》及《旅行社條例》的規定,由旅行社在指定銀行繳存或由銀行擔保提供的一定數額用于旅游服務(wù)質(zhì)量賠償支付和團隊旅游者人身安全遇有危險時(shí)緊急救助費用墊付的資金。

24、《最高人民法院關(guān)于審查知識產(chǎn)權與競爭糾紛行為保全案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿)》【2015.02.26】

(有關(guān)保全的相關(guān)規定)

二、實(shí)務(wù)要點(diǎn)及參考案例:

1、提供相應擔保的當事人可在舉證期限屆滿(mǎn)前書(shū)面申請證據保全。

【裁判原文】申請人王本園于2015年7月23日就其與被申請人遲文玉侵害實(shí)用新型專(zhuān)利權糾紛向本院提出訴前證據保全申請,請求對遲文玉使用的涉嫌侵犯其專(zhuān)利權的產(chǎn)品“榨油用裝卸料裝置”采取證據保全措施,并提供了銀行存款作為擔保財產(chǎn)。

本院經(jīng)審查認為,“王本園向本院提交證據證明其系案涉專(zhuān)利號為ZL20102011××××.5實(shí)用新型專(zhuān)利的專(zhuān)利權人及遲文玉使用的“榨油用裝卸料裝置”涉嫌侵權的初步證據,并提供了財產(chǎn)擔保。如不采取相應的保全措施,證據可能會(huì )被隱匿或者以后難以取得,故王本園的申請符合法律規定,應予準許。綜上,訴前財產(chǎn)保全申請人未在法定期限內提起訴訟的,保全措施不因此自動(dòng)解除。新舊《民訴法》都有關(guān)于采取訴前保全后應當在一定期限內進(jìn)行起訴的要求,新《民訴法》規定的是三十日,舊《民訴法》規定的是十五日。法律規定采取訴請保全后的起訴期限既保護了利害關(guān)系人的利益,同時(shí)也兼顧了被申請人的合法權益?!?/p>

【案例來(lái)源】《王本園與遲文玉侵害實(shí)用新型專(zhuān)利權糾紛、申請訴前證據保全民事訴訟保全裁定書(shū)》【遼寧省大連市中級人民法院(2015)大民四特字第11號】

 2、被保全的書(shū)籍季節性強,屬于易腐爛變質(zhì)和其他不宜長(cháng)期使用的物品,保全被申請人要求執行法院變更保全措施的主張并不屬于《民訴法》二百二十五條執行異議復議案件的審查范圍。

【裁判原文】本院認為,“仲裁程序中,一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執行或者難以執行的,可以申請財產(chǎn)保全。當事人對保全措施提出異議的,由人民法院按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十五條的規定進(jìn)行審查。本案中,翰林文化公司稱(chēng)其存放在北京市通州區宋莊鎮后夏公莊村倉庫內的全部書(shū)籍價(jià)值高達人民幣2億元,三中院的保全構成明顯超標的查封,但未提供證據證明被保全書(shū)籍的價(jià)值,對翰林文化公司的該項主張,本院不予支持。翰林文化公司稱(chēng)被保全的書(shū)籍季節性強,屬于易腐爛變質(zhì)和其他不宜長(cháng)期使用的物品,要求三中院變更保全措施,該主張不屬于執行異議復議案件的審查范圍。翰林文化公司稱(chēng)三中院未采取適當的保護措施,導致其遭受巨大經(jīng)濟損失,該主張亦不屬于執行異議復議案件的審查范圍?!?/p>

【案例來(lái)源】《北京乾坤翰林文化傳播有限公司執行裁定書(shū)》【北京市高級人民法院(2016)京執復73號】

3、人民法院可以對質(zhì)押物采取財產(chǎn)保全措施。

【裁判原文】本院認為,“交行蕪湖分行申請解除對尾號00×××18銀行賬戶(hù)凍結的請求不應予以支持?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定(試行)》第40條規定:‘人民法院對被執行人所有的其他人享有抵押權、質(zhì)押權或留置權的財產(chǎn),可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣(mài)、變賣(mài)后所得價(jià)款,應當在抵押權人、質(zhì)押權人或留置權人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執行人的債權?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十七條進(jìn)一步明確規定:‘人民法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施,但不影響抵押權人、質(zhì)權人、留置權人的優(yōu)先受償權?!食V葜性簝鼋Y尾號00×××18銀行賬戶(hù)中的款項于法有據,且不影響交行蕪湖分行的優(yōu)先受償權。交行蕪湖分行認為蘇皖大市場(chǎng)推薦的購房人已發(fā)生逾期貸款,其對質(zhì)押保證金實(shí)現權益的條件已經(jīng)成立,但并未提供充分的證據證明主債務(wù)已發(fā)生違約還貸的情況,也未提供證據證明出質(zhì)人蘇皖大市場(chǎng)已明確認可交行蕪湖分行就該質(zhì)押保證金優(yōu)先受償的條件已經(jīng)成立。故常州中院12號裁定對交行蕪湖分行申請解除對尾號00×××18銀行賬戶(hù)凍結的請求不予支持并無(wú)不當?!?/p>

【案例來(lái)源】《交通銀行股份有限公司蕪湖分行、巢秀鳳與常州協(xié)和路橋工程有限公司、安徽蘇皖大市場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司等民間借貸糾紛執行裁定書(shū)》【江蘇省高級人民法院(2016)蘇執復48號】

 4、被執行人收入的執行,執行法院根據生效的判決,執行被執行人的財產(chǎn),提取被執行人每月工資及績(jì)效工資,并按當地最低生活保障標準,每月預留基本生活保障費,該執行行為符合法律規定。被執行人提出需要贍養老人的,需提供相關(guān)證據材料。

【裁判原文】本院認為,“復議申請人許慶欣系本案的被執行人,莆田中院根據生效的判決,執行被執行人許慶欣的財產(chǎn),提取許慶欣每月工資及績(jì)效工資,并按當地最低生活保障標準,每月預留基本生活保障費,該執行行為符合法律規定。許慶欣稱(chēng)其父親需其贍養,但未能提供相關(guān)證據材料;許慶欣與楊俊先、楊朝飛共同作為本案的被執行人,執行依據并沒(méi)有執行順序,執行法院可依法直接執行許慶欣的財產(chǎn)。但執行法院在執行中應根據被執行人所在當地最低生活保障標準的變化做出相應的調整,保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需費用。綜上,復議申請人許慶欣的復議理由不能成立,本院不予支持?!?/p>

【案例來(lái)源】《許慶欣、李凡民間借貸糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)》【福建省高級人民法院(2017)閩執復22號】

 5、被執行人收入的執行,在被執行人未按執行通知履行生效法律文書(shū)確定的義務(wù)的情況下,執行法院有權裁定提取其應得租金收入?!睹裨V法》第二百四十三條中“應當保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需費用”的規定,適用的被執行人應為自然人,若被執行人為法人的則并不適用該豁免規定。

【裁判原文】本院認為,“農資公司將其名下的綜合聯(lián)體樓出租給華鴻公司用作酒店經(jīng)營(yíng),租期自2001年至2031年止,租金為每年稅后50萬(wàn)元。該綜合聯(lián)體樓及其所占用土地均登記在農資公司名下,屬農資公司所有。農資公司提供的供銷(xiāo)系統內部資產(chǎn)管理及移交文件僅能證明供銷(xiāo)系統內部經(jīng)營(yíng)管理行為,并不能因此發(fā)生物權轉移效果,故上述租金應屬被執行人農資公司的固定資產(chǎn)出租收入。在農資公司未按執行通知履行生效法律文書(shū)確定的義務(wù)的情況下,三亞中院裁定提取這部分租金收入,有事實(shí)和法律依據,并無(wú)不當。農資公司系獨立法人,以其法人財產(chǎn)對外獨立承擔責任,其關(guān)于名下財產(chǎn)的租金收入屬其上級主管單位省供銷(xiāo)社所有的主張不符合法律規定,本院不予支持?!睹袷略V訟法》第二百四十三條中”應當保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需費用”的規定,適用的被執行人應為自然人,農資公司是法人而非自然人,故其依據該規定認為上述租金收入屬于豁免財產(chǎn)的理由亦不能成立。農資公司關(guān)于三亞中院評估拍賣(mài)屬省供銷(xiāo)社的1000多萬(wàn)元的商業(yè)鋪面系偏袒申請執行人三亞宏祥瑞公司的主張,沒(méi)有在異議過(guò)程中提出并經(jīng)執行法院審查,不屬于本次復議審查內容。綜上,裁定:駁回申請復議人農資公司的復議請求?!?/p>

【案例來(lái)源】《海南三亞農業(yè)生產(chǎn)資料公司、三亞宏祥瑞實(shí)業(yè)有限公司與三亞供發(fā)汽車(chē)出租公司申請承認與執行法院判決、仲裁裁決案件執行裁定書(shū)》【海南省高級人民法院(2015)瓊執復字第26號】

 6、被執行人到期債權的執行,第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的,可以對其承認的部分強制執行。

【裁判原文】本院認為,“《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定(試行)》第65條規定,第三人在履行通知指定的期限內沒(méi)有提出異議,而又不履行的,執行法院有權裁定對其強制執行。本院于2016年9月22日向巴楚縣教育局送達執行裁定書(shū)、履行到期債務(wù)通知書(shū),巴楚縣教育局在履行通知指定的期限內沒(méi)有提出異議,亦未主動(dòng)履行。本院即有權對被執行人飛虹集團公司在巴楚縣教育局的到期債權強制執行。后續執行過(guò)程中,巴楚縣教育局向本院提出異議,飛虹集團公司在該局的到期債權因另案已被其他法院執行3569891.21元,尚余2551762.89元未支付。并提供證據予以證明?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定(試行)》第64條規定,第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的,可以對其承認的部分強制執行。巴楚縣教育局所提異議理由成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十五條、《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問(wèn)題的規定》第十七條第(三)項的規定,裁定:將本院于2016年12月8日作出的(2016)蘇執14號之一執行裁定主文內容‘凍結、扣劃第三人巴楚縣教育局銀行存款人民幣6121654.10元或查封、扣押其等值財產(chǎn)’變更為‘凍結、扣劃第三人巴楚縣教育局銀行存款人民幣2551762.89元或查封、扣押其等值財產(chǎn)’?!?/p>

【案例來(lái)源】《巴楚縣教育局、鹽城眾聯(lián)資產(chǎn)管理有限公司與徐州飛虹網(wǎng)架(集團)有限公司金融借款合同糾紛執行裁定書(shū)》【江蘇省高級人民法院(2017)蘇執異30號】

注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

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    劉韜

    劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會(huì )計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng )新創(chuàng )業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農投華晶先進(jìn)制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng )正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng )業(yè)投資基金設立提供法律服務(wù)。辦理過(guò)擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書(shū)、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問(wèn)、金融機構債權債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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