保全與執行 作者：李舒、唐青林、吳志強
來(lái)源：保全與執行（ID：ZhixingLaw）
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基于典型案例的分析，我們就被執行人到期債權的執行問(wèn)題有以下結論性觀(guān)點(diǎn)：
第一，對于被執行人到期債權的執行，必須符合三項要件：一是被執行人的債務(wù)人（統稱(chēng)為“第三人”）向被執行人負有金錢(qián)債務(wù)。二是該債務(wù)已屆履行期限。三是第三人對該債務(wù)并未提出異議。申請執行人在執行程序中根據到期債權執行制度對第三人申請執行，前提是第三人對債務(wù)并未提出異議，一旦提出異議，則不得對該第三人強制執行，且對異議不進(jìn)行審查，這是現行法律對限縮執行裁量權的制度要求。所以，當事人可申請法院直接執行被執行人的到期債權，但必須征得該第三人的同意。
第二，第三人在履行通知指定的期間內提出了書(shū)面異議，且該異議不屬于法律規定的除外情形的，執行法院依法不應執行該到期債權，且不應對該異議進(jìn)行審查，申請人應另案提起訴訟避免以執代審。
第三，第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執行。第四，已確認第三人認可其對被執行人所負的債務(wù)，但對支付方式提出異議的，因該異議不屬于法律規定禁止強制執行的異議范疇，所以法院仍可繼續執行該部分款項。同時(shí)，因第三人并非執行案件的被執行人，其僅因為與被執行人之間存在債權債務(wù)關(guān)系而被加入到執行程序之中。所以，在執行中法院會(huì )考慮債的相對性原則而選擇尊重原有約定的付款方式，一般會(huì )駁回第三人的異議請求。
第五，第三人依據自己無(wú)履行能力或其與申請執行人無(wú)直接法律關(guān)系為由，提出異議而拒不履行協(xié)助義務(wù)的，法院仍可對該第三人強制執行其應付的到期債務(wù)。
第六，第三人對到期債務(wù)提出異議的，執行法院應賦予第三人案外人異議之訴的權利而非申請復議的權利，所以當事人提出異議應依據《民訴法》第二百二十七條而非二百二十五條之規定。
第七，以工程承包方為被執行人，申請執行人另請求對發(fā)包方予以強制執行的，應適用關(guān)于“執行被執行人到期債權”相關(guān)制度，而非有關(guān)負有“支取收入”義務(wù)的協(xié)助執行人的規定。所以，執行中一旦發(fā)包方就到期債權提出執行異議，法院不應執行該發(fā)包方財產(chǎn)。
相關(guān)法律法規
《民訴法》
第二百四十二條 被執行人未按執行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權向有關(guān)單位查詢(xún)被執行人的存款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)情況。人民法院有權根據不同情形扣押、凍結、劃撥、變價(jià)被執行人的財產(chǎn)。人民法院查詢(xún)、扣押、凍結、劃撥、變價(jià)的財產(chǎn)不得超出被執行人應當履行義務(wù)的范圍。
人民法院決定扣押、凍結、劃撥、變價(jià)財產(chǎn)，應當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)，有關(guān)單位必須辦理。
《民訴法解釋》
第五百零一條 人民法院執行被執行人對他人的到期債權，可以作出凍結債權的裁定，并通知該他人向申請執行人履行。
該他人對到期債權有異議，申請執行人請求對異議部分強制執行的，人民法院不予支持。利害關(guān)系人對到期債權有異議的，人民法院應當按照民事訴訟法第二百二十七條規定處理。
對生效法律文書(shū)確定的到期債權，該他人予以否認的，人民法院不予支持。
《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問(wèn)題的規定》【法釋〔2015〕10號】
第五條第（四）項 有下列情形之一的，當事人以外的公民、法人和其他組織，可以作為利害關(guān)系人提出執行行為異議：（四）認為人民法院要求協(xié)助執行的事項超出其協(xié)助范圍或者違反法律規定的；
第七條 當事人、利害關(guān)系人認為執行過(guò)程中或者執行保全、先予執行裁定過(guò)程中的下列行為違法提出異議的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百二十五條規定進(jìn)行審查：
（一）查封、扣押、凍結、拍賣(mài)、變賣(mài)、以物抵債、暫緩執行、中止執行、終結執行等執行措施；
（二）執行的期間、順序等應當遵守的法定程序；
（三）人民法院作出的侵害當事人、利害關(guān)系人合法權益的其他行為。
被執行人以債權消滅、喪失強制執行效力等執行依據生效之后的實(shí)體事由提出排除執行異議的，人民法院應當參照民事訴訟法第二百二十五條規定進(jìn)行審查。
除本規定第十九條規定的情形外，被執行人以執行依據生效之前的實(shí)體事由提出排除執行異議的，人民法院應當告知其依法申請再審或者通過(guò)其他程序解決。
第二十三條第一款第（五）項 異議裁定對應當適用民事訴訟法第二百二十七條規定審查處理的異議，錯誤適用民事訴訟法第二百二十五條規定審查處理的，裁定撤銷(xiāo)異議裁定，發(fā)回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》【法釋〔1998〕15號】
第三十六條 被執行人在有關(guān)單位的收入尚未支取的，人民法院應當作出裁定，向該單位發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)，由其協(xié)助扣留或提取。
第六十一條 被執行人不能清償債務(wù)，但對本案以外的第三人享有到期債權的，人民法院可以依申請執行人或被執行人的申請，向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知（以下簡(jiǎn)稱(chēng)履行通知）。履行通知必須直接送達第三人。
履行通知應當包含下列內容：
（1）第三人直接向申請執行人履行其對被執行人所負的債務(wù)，不得向被執行人清償；
（2）第三人應當在收到履行通知后的十五日內向申請執行人履行債務(wù)；
（3）第三人對履行到期債權有異議的，應當在收到履行通知后的十五日內向執行法院提出；
（4）第三人違背上述義務(wù)的法律后果。
第六十二條 第三人對履行通知的異議一般應當以書(shū)面形式提出，口頭提出的，執行人員應記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。
第六十三條 第三人在履行通知指定的期間內提出異議的，人民法院不得對第三人強制執行，對提出的異議不進(jìn)行審查。
第六十四條 第三人提出自己無(wú)履行能力或其與申請執行人無(wú)直接法律關(guān)系，不屬于本規定所指的異議。第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執行。
第六十五條 第三人在履行通知指定的期限內沒(méi)有提出異議，而又不履行的，執行法院有權裁定對其強制執行。此裁定同時(shí)送達第三人和被執行人。
第六十六條 被執行人收到人民法院履行通知后，放棄其對第三人的債權或延緩第三人履行期限的行為無(wú)效，人民法院仍可在第三人無(wú)異議又不履行的情況下予以強制執行。
第六十七條 第三人收到人民法院要求其履行到期債務(wù)的通知后，擅自向被執行人履行，造成已向被執行人履行的財產(chǎn)不能追回的，除在已履行的財產(chǎn)范圍內與被執行人承擔連帶清償責任外，可以追究其妨害執行的責任。
第六十八條 在對第三人作出強制執行裁定后，第三人確無(wú)財產(chǎn)可供執行的，不得就第三人對他人享有的到期債權強制執行。
第六十九條 第三人按照人民法院履行通知向申請執行人履行了債務(wù)或已被強制執行后，人民法院應當出具有關(guān)證明。
典型判例裁判觀(guān)點(diǎn)
1、被執行人到期債權的執行：如果協(xié)助義務(wù)人對到期債權提出異議的，則不得強制執行，也不得將因合同產(chǎn)生的債權作為被執行人的收入變相執行。
案例一：《咸寧市咸安區原種場(chǎng)、吳軍合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)》【湖北省高級人民法院（2017）鄂執復16號】
本院認為，關(guān)于十堰中院重審異議裁定認定“被執行人吳遠峰在咸安原種場(chǎng)享有到期債權，咸安原種場(chǎng)有義務(wù)協(xié)助執行”的問(wèn)題。從該執行案件執行經(jīng)過(guò)和查明事實(shí)來(lái)看，涉案款項系因遠升公司與咸安原種場(chǎng)公益活動(dòng)中心于2013年6月18日簽訂《建設工程施工合同》的約定而產(chǎn)生的工程保證金，屬于“合同之債”范疇。十堰中院重審異議裁定認定該院要求咸安原種場(chǎng)協(xié)助執行的性質(zhì)屬于到期債權的執行，該認定是正確的。但是，對于到期債權的執行，《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》在第七部分“被執行人到期債權的執行”第61至69條明確規定了具體的操作規程和程序規范。根據該規定，只有協(xié)助義務(wù)人認可被執行人對其享有到期債權，執行法院方可繼續執行到期債權。如果協(xié)助義務(wù)人對到期債權提出異議的，則不得強制執行，也不得將因合同產(chǎn)生的債權作為被執行人的收入變相執行。本案中，作為協(xié)助義務(wù)人的咸安原種場(chǎng)于2014年7月11日即執行程序之前就已對十堰中院（2014）鄂十堰中訴保字第00028號協(xié)助執行通知書(shū)提出異議，否認被執行人吳遠峰個(gè)人對其享有到期債權；進(jìn)入執行程序后，十堰中院作出了(2015)鄂十堰執字第00142號執行裁定和協(xié)助執行通知書(shū)，引用的法律依據是《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》第36條“被執行人在有關(guān)單位的收入尚未支取的，人民法院應當作出裁定，向該單位發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)，由其協(xié)助扣留或提取”之規定，實(shí)際是將“合同之債”當作“收入”予以執行，因此，該執行行為不符合前述《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》的相關(guān)規定。同前述理，十堰中院重審異議裁定以“被執行人吳遠峰在咸安原種場(chǎng)享有到期債權，咸安原種場(chǎng)有義務(wù)協(xié)助執行”為由裁定駁回異議人咸安原種場(chǎng)的異議，適用法律錯誤。
2、被執行人到期債權的執行，第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執行。
案例二：《巴楚縣教育局、鹽城眾聯(lián)資產(chǎn)管理有限公司與徐州飛虹網(wǎng)架（集團）有限公司金融借款合同糾紛執行裁定書(shū)》【江蘇省高級人民法院(2017)蘇執異30號】
本院認為，《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》第65條規定，第三人在履行通知指定的期限內沒(méi)有提出異議，而又不履行的，執行法院有權裁定對其強制執行。本院于2016年9月22日向巴楚縣教育局送達執行裁定書(shū)、履行到期債務(wù)通知書(shū)，巴楚縣教育局在履行通知指定的期限內沒(méi)有提出異議，亦未主動(dòng)履行。本院即有權對被執行人飛虹集團公司在巴楚縣教育局的到期債權強制執行。后續執行過(guò)程中，巴楚縣教育局向本院提出異議，飛虹集團公司在該局的到期債權因另案已被其他法院執行3569891.21元，尚余2551762.89元未支付。并提供證據予以證明?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》第64條規定，第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執行。巴楚縣教育局所提異議理由成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十五條、《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問(wèn)題的規定》第十七條第（三）項的規定，裁定：將本院于2016年12月8日作出的（2016)蘇執14號之一執行裁定主文內容“凍結、扣劃第三人巴楚縣教育局銀行存款人民幣6121654.10元或查封、扣押其等值財產(chǎn)”變更為“凍結、扣劃第三人巴楚縣教育局銀行存款人民幣2551762.89元或查封、扣押其等值財產(chǎn)”。
案例三：《鄭州電纜（集團）股份有限公司、鄭州市天上人間飲食有限公司等與合同糾紛執行裁定書(shū)》【河南省高級人民法院（2016）豫執復97號】
本院認為，按照法律規定，人民法院執行被執行人對他人享有的到期債權，可以作出凍結債權的裁定，并通知該他人向申請執行人履行。該他人對到期債權有異議，申請執行人請求對異議部分強制執行的，人民法院不予支持。對生效法律文書(shū)確定的到期債權，該他人予以否認的，人民法院不予支持。第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執行。本案中，鄭州電纜有限公司與申請復議人電纜集團公司間的債權債務(wù)并無(wú)相關(guān)的生效法律文書(shū)確定，而鄭州電纜有限公司僅對部分債務(wù)承認，因此鄭州中院僅能就該390萬(wàn)元債務(wù)予以執行。鄭州中院裁定撤銷(xiāo)對鄭州電纜有限公司銀行涉案存款賬戶(hù)的凍結執行行為事實(shí)清楚，適用法律正確，程序上并無(wú)不當。故申請復議人的復議理由均不能成立，本院不予支持。
3、被執行人到期債權的執行，第三人提出自己無(wú)履行能力或其與申請執行人無(wú)直接法律關(guān)系，不屬于法律規定人民法院不得對第三人強制執行的情形。
案例四：《胡學(xué)峰與張永生合伙協(xié)議糾紛執行裁定書(shū)》【江蘇省高級人民法院(2017)蘇執復41號】
本院認為，淮安中院對淮鋼公司的執行屬于執行被執行人對第三人享有的到期債權。本案執行依據中已經(jīng)明確：“淮鋼公司尚未支付的4137687.34元工程款，應由胡學(xué)峰、張永生按合伙分配比例享有債權?！鼻迤址ㄔ海?014）浦民初字第4144號民事判決中更進(jìn)一步明確：“對于被告淮鋼公司應支付中?？偩值纳姘腹こ炭?735564.34元（截止2012年3月未付工程款4137687.34元減去徐軍水下方工程款1402123元），在扣除原告胡學(xué)峰與被告張永生欠付中?？偩止芾碣M112052.93元以及中?？偩謮|付的陳寧鋼材款229600元后，剩余2393911.41元由胡學(xué)峰與張永生按合伙比例分配?！被窗仓性涸趫绦袕堄郎鷷r(shí)，對其在淮鋼公司欠付工程款中享有的債權份額采取執行措施，屬于執行被執行人對第三人享有的到期債權的行為?！秷绦幸幎ā返冢叮礂l規定：“第三人提出自己無(wú)履行能力或其與申請執行人無(wú)直接法律關(guān)系，不屬于本規定所指的異議?！被翠摴疽云洳皇潜景府斒氯?，與申請執行人無(wú)直接法律關(guān)系為由提出抗辯，沒(méi)有法律依據，本院不予支持。
4、被執行人到期債權的執行，第三人已認可債權但對支付方式提出異議的，法院仍可繼續執行該部分款項。同時(shí)，因第三人并非本案被執行人，其僅因為與被執行人之間存在債權債務(wù)關(guān)系而被加入到本案執行程序之中，在執行中應考慮債的相對性，應盡可能尊重原有約定的付款方式。
案例五：《胡學(xué)峰與張永生合伙協(xié)議糾紛執行裁定書(shū)》【江蘇省高級人民法院(2017)蘇執復41號】
本院認為，復議申請人（第三人）已明確認可尚未支付工程款為173萬(wàn)余元，只是對支付方式提出異議，如通過(guò)承兌匯票方式支付，其愿意配合法院向申請執行人履行，應視為其對到期債權執行沒(méi)有異議，法院可以依法執行該到期債權。但復議申請人（第三人）并非本案被執行人，其僅因為與被執行人之間存在債權債務(wù)關(guān)系而被加入到本案執行程序之中，在執行中應考慮債的相對性原理?；趶妥h申請人（第三人）與中?？偩衷诠こ炭钪Ц斗绞缴嫌忻鞔_約定，且不同的支付方式對復議申請人會(huì )產(chǎn)生利益損害，故執行法院在執行復議申請人（第三人）未付工程款過(guò)程中應尊重其合同約定的付款方式。綜上，復議申請人（第三人）淮鋼公司請求變更支付方式的復議請求的復議理由不成立。
5、被執行人到期債權的執行，第三人在履行通知指定的期間內提出了書(shū)面異議，且該異議不屬于法律規定的除外情形的，執行法院依法不應執行該到期債權，且不應對該異議進(jìn)行審查，申請人應另案提起訴訟避免以執代審。
案例六：《郁侃與凱翔集團有限公司、陳建明、浙江凱翔房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司執行、民事案》【上海市高級人民法院（2016）滬執復5號】
本院認為，二中院依據申請執行人的申請，向紫元康達公司送達履行到期債務(wù)通知書(shū)，通知其向該院履行對明發(fā)公司所負到期債務(wù)7000萬(wàn)元缺乏法律依據。2015年10月20日，二中院向紫元康達公司送達履行到期債務(wù)通知書(shū)，紫元康達公司于2015年10月30日向二中院提出書(shū)面異議，不認可該債務(wù)，不同意按照履行到期債務(wù)通知書(shū)履行。根據相關(guān)法律規定，第三人在履行通知指定的期間內提出異議的，人民法院不得對第三人強制執行，對提出的異議不進(jìn)行審查。第三人提出自己無(wú)履行能力或其與申請執行人無(wú)直接法律關(guān)系，不屬于本規定所指的異議。第三人對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執行。紫元康達公司在履行通知指定的期間內提出了書(shū)面異議，且該異議不屬于法律規定的除外情形，故二中院依法不應執行該到期債權，且應對該異議不進(jìn)行審查。
6、被執行人到期債權的執行，第三人對到期債務(wù)提出異議的，執行法院應賦予第三人案外人異議之訴的權利而非申請復議的權利。
案例七：《濟寧市濟化投資發(fā)展有限公司、方竹英與山東華鑫投資開(kāi)發(fā)有限公司退伙糾紛執行裁定書(shū)》【江蘇省高級人民法院（2015）蘇執復字第00018號】
本院認為，鎮江中院應當賦予濟化公司案外人異議之訴的權利而非申請復議的權利?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條規定：“執行過(guò)程中，案外人對執行標的提出書(shū)面異議的，人民法院應當自收到書(shū)面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監督程序辦理；與原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟”。本案執行過(guò)程中，濟化公司提出債權尚未到期、其與華鑫公司變更了工程款的支付時(shí)間、案涉BT工程仍存在質(zhì)量問(wèn)題等可以阻卻法院執行的異議主張?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五百零一條第二款規定：“利害關(guān)系人對到期債權有異議的，人民法院應當按照民事訴訟法第二百二十七條規定處理”，舉輕以明重，執行法院對他人提出的異議亦應依照該條款進(jìn)行處理。故本案鎮江中院在駁回濟化公司執行異議的情況下，應當賦予其提起案外人異議之訴的權利?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問(wèn)題的規定》第二十三條第一款第（五）項規定：“異議裁定對應當適用民事訴訟法第二百二十七條規定審查處理的異議，錯誤適用民事訴訟法第二百二十五條規定審查處理的，裁定撤銷(xiāo)異議裁定，發(fā)回作出裁定的人民法院重新作出裁定”，第三十二條規定：“本規定施行后尚未審查終結的執行異議和復議案件，適用本規定。本規定施行前已經(jīng)審查終結的執行異議和復議案件，人民法院依法提起執行監督程序的，不適用本規定”，故本案應當發(fā)回鎮江中院重新作出裁定。
7、以工程承包方為被執行人，申請執行人另請求對發(fā)包方予以強制執行的，應適用關(guān)于“執行被執行人到期債權”相關(guān)制度，而非適用有關(guān)負有“支取收入”義務(wù)的協(xié)助執行人的規定。
案例八：《無(wú)錫市賢順貿易有限公司與李志軍申請承認與執行法院判決、仲裁裁決案件執行裁定書(shū)》【(2016)最高法執監25號】
本院認為，本案焦點(diǎn)問(wèn)題如下：其一，華北建設公司在本案中應當定位為協(xié)助執行人還是到期債權第三人；其二，執行法院能否對華北建設公司名下財產(chǎn)予以強制執行。
關(guān)于華北建設公司的定位。民事訴訟法及《執行規定》第36條所規定負有“支取收入”義務(wù)的協(xié)助執行人，具有特定含義，系指負有向被執行人給付工資、獎金、勞務(wù)報酬等義務(wù)的用人單位。本案被執行人李志軍與華北建設公司因承攬建設工程而產(chǎn)生債權債務(wù)關(guān)系，該類(lèi)案件往往法律關(guān)系復雜，明顯不屬于前述勞動(dòng)者與用人單位所發(fā)生的勞務(wù)報酬關(guān)系。在被執行人為工程承包方、第三人為工程發(fā)包方的情況下，如申請執行人主張對第三人予以強制執行，只能適用《執行規定》關(guān)于“被執行人到期債權的執行”相關(guān)制度。因此，江蘇高院將華北建設公司定位于到期債權執行中的第三人，適用法律正確。
關(guān)于能否對華北建設公司予以強制執行?！秷绦幸幎ā返?1條至第69條規定了“被執行人到期債權的執行”相關(guān)制度。對于被執行人到期債權的執行，必須符合三項要件：一是第三人向被執行人負有金錢(qián)債務(wù)。二是該債務(wù)已屆履行期限。三是第三人對該債務(wù)并未提出異議。申請執行人在執行程序中根據到期債權執行制度對第三人申請執行，前提是第三人對債務(wù)并未提出異議，一旦提出異議，則不得對第三人強制執行，且對異議不進(jìn)行審查，這是現行法律對限縮執行裁量權的制度要求。華北建設公司在本案中系作為到期債權第三人，該公司在執行過(guò)程中已對債務(wù)提出異議，無(wú)論異議是否成立，執行法院均不應進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，應釋明申請執行人提起代位權訴訟予以救濟，而不得對華北建設公司予以強制執行。因此，江蘇高院認定執行法院不應直接對華北建設公司予以強制執行的認定結論，具有相應事實(shí)與法律依據。
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