北京格韜律師事務(wù)所 作者：楊紅偉
來(lái)源：北京格韜律師事務(wù)所
私募投資基金備案須知
（2019年12月23日）
為進(jìn)一步完善私募投資基金備案公開(kāi)透明機制，提高私募投資基金備案工作效率，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“協(xié)會(huì )”）在此溫馨提示，申請私募投資基金備案及備案完成后應當注意以下重點(diǎn)事項：
一、私募投資基金備案總體性要求
（一）【法律規則依據】私募投資基金在募集和投資運作中，應嚴格遵守《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《證券期貨投資者適當性管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規定》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《關(guān)于進(jìn)一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》、《私募投資基金合同指引》、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《私募投資基金信息披露管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃備案管理規范1-4號》、《私募投資基金命名指引》、《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答》等法律法規和自律規則。
協(xié)會(huì )為私募投資基金辦理備案不構成對私募投資基金管理人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“管理人”）投資能力的認可，亦不構成對管理人和私募投資基金合規情況的認可，不作為對私募投資基金財產(chǎn)安全的保證。投資者應當自行識別私募投資基金投資風(fēng)險并承擔投資行為可能出現的損失。
【精解】盡管協(xié)會(huì )對私募基金產(chǎn)品備案可能會(huì )進(jìn)一步問(wèn)詢(xún)并要求提交相關(guān)說(shuō)明，但私募基金產(chǎn)品備案仍屬于告知性行政備案的范疇而非監督性行政備案（按行政備案功能分），事后行政備案而非事前行政備案（按行政備案時(shí)間分），協(xié)會(huì )僅對相關(guān)材料進(jìn)行形式性審核，而非實(shí)質(zhì)性審核，是一種程序性行政事實(shí)行為。
（二）【不屬于私募投資基金備案范圍】私募投資基金不應是借（存）貸活動(dòng)。下列不符合“基金”本質(zhì)的募集、投資活動(dòng)不屬于私募投資基金備案范圍：
【精解】堅持私募基金風(fēng)險投資專(zhuān)業(yè)屬性，禁止私募基金直接或間接從事借（存）貸活動(dòng)，嚴防私募基金非法集資風(fēng)險頻發(fā)。下面僅明示的幾種形式并非全部被禁止的范圍，只要符合二個(gè)條件之一，都應當被禁止：一是借貸類(lèi)活動(dòng)（包括但不限于銀行信貸、民間經(jīng)常性及其他形式借貸）；二是不符合私募基金風(fēng)險投資屬性的活動(dòng)（包括但不限于《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（七）》所明示活動(dòng)）。但需要指出的是，借貸類(lèi)債權、與私募屬性相沖突的業(yè)務(wù)被禁止，并不代表任何形式的債權投資被禁止，在其他類(lèi)私募基金管理人及其他類(lèi)私募基金備案退出市場(chǎng)的前提下，股權類(lèi)私募基金投資范圍（如市場(chǎng)化法治化可轉債、市場(chǎng)化法治化債轉股、特定條件下的股加債、RETTS、特定條件下的夾層等）正在進(jìn)行擴張，具體請參見(jiàn)作者其他文章或咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)律師。
1、變相從事金融機構信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機構信貸資產(chǎn)；
【精解】此處并非指可通過(guò)間接方式投向金融機構信（貸）業(yè)務(wù)，而通過(guò)股權方式投向金融機構不良信貸資產(chǎn)所形成的市場(chǎng)化法治化債轉股等合規方式及協(xié)會(huì )認可的其他形式。私募投資基金投向債權、收（受）益權、不良資產(chǎn)等特殊標的的相關(guān)要求，相關(guān)備案規則由中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )另行制定。
2、從事經(jīng)常性、經(jīng)營(yíng)性民間借貸活動(dòng)，包括但不限于通過(guò)委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動(dòng)；
【精解】明確禁止投向“經(jīng)常性、經(jīng)營(yíng)性民間借貸”，結合《須知》本條總括意旨及審核實(shí)際，私募非法集資高發(fā)風(fēng)險，借貸類(lèi)債權投資標的應當被嚴格予以禁止，一次性、偶發(fā)性借貸類(lèi)投資標的也在私募基金投資范圍禁止之列。
3、私募投資基金通過(guò)設置無(wú)條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動(dòng)，基金收益不與投資標的的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)或收益掛鉤；
【精解】違反本條應當滿(mǎn)足以下兩個(gè)條件：1、無(wú)條件；2、不與投資標的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)或收益掛鉤。如條件為必然發(fā)生條件，則視為無(wú)條件。因此，投資合同約定的企業(yè)發(fā)生低概率特殊事件而依照合同應當回購時(shí)，盡管未與業(yè)績(jì)掛鉤，也不應視為對本條的違反。
4、投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權或其收（受）益權；
【精解】根據《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（七）》，明示的沖突業(yè)務(wù)包括：民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、交易平臺。
核心點(diǎn)在于判斷投向資產(chǎn)及穿透后底層資產(chǎn)是否為借（存）貸資產(chǎn)，如存在相沖突業(yè)務(wù)，與此相關(guān)的資產(chǎn)、股權或收（受）益權也不能作為私募基金投資標的。
關(guān)于房產(chǎn)項目：
a、房地產(chǎn)企業(yè)股權可作為私募股權基金投資標的，但房地產(chǎn)企業(yè)股權收（受）益權不可作為房地產(chǎn)私募股權基金投資標的。
b、根據《須知》本條、《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃備案管理規范4號——私募資產(chǎn)管理計劃投資 房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)、項目》及審核實(shí)踐，房地產(chǎn)私募基金暫不存在債權類(lèi)基金。
c、類(lèi)RETS架構。
d、其他合規形式及協(xié)會(huì )認可形式。
5、通過(guò)投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動(dòng)。
【精解】禁止通過(guò)SPV、資產(chǎn)產(chǎn)品、私募基金等方式進(jìn)行間接或變相從事上述活動(dòng)。
（三）【管理人職責】管理人應當遵循專(zhuān)業(yè)化運營(yíng)原則，不得從事與私募投資基金有利益沖突的業(yè)務(wù)。管理人應當按照誠實(shí)信用、勤勉盡責原則切實(shí)履行受托管理職責，不得將應當履行的受托人責任轉委托。私募投資基金的管理人不得超過(guò)一家。
【精解】明確了管理人專(zhuān)業(yè)化運營(yíng)不得從事其他業(yè)務(wù)及利沖業(yè)務(wù)原則。
明確了托管人信義義務(wù)的兩個(gè)基本義務(wù)即：誠信信用與勤勉盡責義務(wù)。
重大變化，再委托管理人及雙管理人模式被禁止，以防范實(shí)踐中募集主體、管理主體、責任主體須不一致的混亂狀況。但多GP并未被禁止，僅禁止兩個(gè)及以上普通合伙人（即GP）作為私募基金管理人。合伙型基金產(chǎn)品，管理人必須與其中之一GP存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，以防止管理人脫責。
（四）【托管要求】私募投資基金托管人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“托管人”）應當嚴格履行《證券投資基金法》第三章規定的法定職責，不得通過(guò)合同約定免除其法定職責?；鸷贤屯泄軈f(xié)議應當按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》等法律法規和自律規則明確約定托管人的權利義務(wù)、職責。在管理人發(fā)生異常且無(wú)法履行管理職責時(shí)，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者合法權益。托管人在監督管理人的投資運作過(guò)程中，發(fā)現管理人的投資或清算指令違反法律法規和自律規則以及合同約定的，應當拒絕執行，并向中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“中國證監會(huì )”）和協(xié)會(huì )報告。
契約型私募投資基金應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管，基金合同約定設置能夠切實(shí)履行安全保管基金財產(chǎn)職責的基金份額持有人大會(huì )日常機構或基金受托人委員會(huì )等制度安排的除外。私募資產(chǎn)配置基金應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管。
私募投資基金通過(guò)公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的，應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管。托管人應當持續監督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，事前掌握資金劃轉路徑，事后獲取并保管資金劃轉及投資憑證。管理人應當及時(shí)將投資憑證交付托管人。
【精解】國家所設定的托管人法定職責為公法范疇（既包括信義義務(wù)的內容，也包括監督的義務(wù)），不可放棄，如基金合同約定放棄托管人法定職責，應屬無(wú)效條款。協(xié)會(huì )發(fā)布的清單進(jìn)一步要求托管協(xié)議中應當包括：在管理人發(fā)生異常且無(wú)法履行管理職責時(shí)，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者權益。
基金受托人委員會(huì )是指投資私募基金的相關(guān)基金所成立的基金受托人委員會(huì )。
強制托管：
1、通過(guò)特殊目的載體投向底層資產(chǎn)的私募基金（托管人應當持續監督資金流）；
2、資產(chǎn)配置類(lèi)基金強制要求托管；
3、對于契約型基金，實(shí)際上也是要求強制托管，因為目前絕大多數私募基金管理人很難落實(shí)由基金份額持有人大會(huì )日常機構進(jìn)行基金財產(chǎn)保管的機制。
4、根據第十條，后續符合開(kāi)放條件的公司型、合伙型基金。
（五）【合格投資者】私募投資基金應當面向合格投資者通過(guò)非公開(kāi)方式對外募集。合格投資者應當符合《私募投資基金監督管理暫行辦法》的相關(guān)規定，具備相應風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力。單只私募投資基金的投資者人數累計不得超過(guò)《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規定的特定數量。
【精解】受托者特定、投資者特定、投資者數量特定是私募的基本法律特征。
（六）【穿透核查投資者】以合伙企業(yè)等非法人形式投資私募投資基金的，募集機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數。投資者為依法備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。
管理人不得違反中國證監會(huì )等金融監管部門(mén)和協(xié)會(huì )的相關(guān)規定，通過(guò)為單一融資項目設立多只私募投資基金的方式，變相突破投資者人數限制或者其他監管要求。
【精解】【有限合伙等非法人形式必須穿透核查】為防止通過(guò)合伙企業(yè)等非法人形式變相突破合格投資者規定，私募基金管理人應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者。一個(gè)私募基金管理人投向單一融資項目的合格投資者也不得超過(guò)法定人數。即契約型基金200人，合伙型基金50人，有限責任公司型50人，股份有限公司型200人。但，依法備案的私募、資管、信托產(chǎn)品豁免穿透，僅計算為一個(gè)合格投資者。
（七）【投資者資金來(lái)源】投資者應當確保投資資金來(lái)源合法，不得匯集他人資金購買(mǎi)私募投資基金。募集機構應當核實(shí)投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配，且為投資者自己購買(mǎi)私募投資基金，不存在代持。
【精解】資金來(lái)源不合法、匯集他人資金、代持他人資金、出資金額與其出資能力不相匹配時(shí)，不得作為合格投資者予以認定。此條將作為賣(mài)者盡責的重要內容，與《九民會(huì )議紀要》結合，將具有非常重大的法律意義，私募機構銷(xiāo)售者核查義務(wù)增加，且應當提供相應證據證明，投資者出資金額與其出資能力是否相匹配。
（八）【募集推介材料】管理人應在私募投資基金招募說(shuō)明書(shū)等募集推介材料中向投資者介紹管理人及管理團隊基本情況、托管安排（如有）、基金費率、存續期、分級安排（如有）、主要投資領(lǐng)域、投資策略、投資方式、收益分配方案以及業(yè)績(jì)報酬安排等要素。募集推介材料還應向投資者詳細揭示私募投資基金主要意向投資項目（如有）的主營(yíng)業(yè)務(wù)、估值測算、基金投資款用途以及擬退出方式等信息，私募證券投資基金除外。募集推介材料的內容應當與基金合同、公司章程和合伙協(xié)議（以下統稱(chēng)“基金合同”）實(shí)質(zhì)一致。
【精解】私募基金在募集中如向特定對象陳述意基金意向投資項目，則應當將意向投資項目估值測算、基金投資款用途以及擬退出方式予以真實(shí)、準確、完整披露。
（九）【風(fēng)險揭示書(shū)】管理人應當向投資者披露私募投資基金的資金流動(dòng)性、基金架構、投資架構、底層標的、糾紛解決機制等情況，充分揭示各類(lèi)投資風(fēng)險。
私募投資基金若涉及募集機構與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、單一投資標的、通過(guò)特殊目的載體投向標的、契約型私募投資基金管理人股權代持、私募投資基金未能通過(guò)協(xié)會(huì )備案等特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排，管理人應當在風(fēng)險揭示書(shū)的“特殊風(fēng)險揭示”部分向投資者進(jìn)行詳細、明確、充分披露。
投資者應當按照《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關(guān)規定，對風(fēng)險揭示書(shū)中“投資者聲明”部分所列的13項聲明簽字簽章確認。管理人在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“AMBERS系統”）進(jìn)行私募投資基金季度更新時(shí)，應當及時(shí)更新上傳所有投資者簽署的風(fēng)險揭示書(shū)。經(jīng)金融監管部門(mén)批準設立的金融機構和《私募投資基金募集行為管理辦法》第三十二條第一款所列投資者可以不簽署風(fēng)險揭示書(shū)。
【精解】契約型私募投資基金管理人股權代持風(fēng)險是指契約型私募基金目前尚不能直接進(jìn)行工商登記直接作為被投資公司的股權持有者，當前只能以管理人名義持有被投資公司股權形式進(jìn)行基金投資，故存在基金管理人與基金本身間的代持風(fēng)險。以下內容是筆者在《【格韜法研】楊紅偉|私募基金產(chǎn)品備案清單制度下的產(chǎn)品備案審核邏輯與疑難點(diǎn)全解析》中的解讀，作為本條解讀補充。
風(fēng)險揭示書(shū)、私募投資基金投資者風(fēng)險問(wèn)卷調查、產(chǎn)品架構圖 ?。╋L(fēng)險揭示、風(fēng)險承受能力調查屬于先合同義務(wù)，必須根據法律、行政法規、規章、自律規則規定的條件、流程、內容進(jìn)行（《中華人民共和國證券投資基金法》第八十八條、《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十二、十六、十七、十八條、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《中華人民共和國合同法》第四十二條），否則可能會(huì )引致行政責任、締約過(guò)失責任、自律責任。ⅱ）協(xié)會(huì )就風(fēng)險揭示書(shū)關(guān)于特殊風(fēng)險揭示的表述不清，正確的理解應當是：風(fēng)險揭示書(shū)應在“特殊風(fēng)險揭示”部分詳細、明確、充分揭示：a、募集機構及管理人與被投資對象存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排；b、單一投資標的、通過(guò)特殊目的載體投向標的、契約型私募投資基金管理人股權代持特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排；c、其他特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排。ⅲ）結合清單第7項與第8項表述，“風(fēng)險揭示書(shū)應當以圖示方式詳細、明確、充分揭示基金架構、投資架構、底層標的風(fēng)險。內容需包含本基金投資者（向上穿透到頂）、管理人、GP(如有)、托管人（如有）與投資標的（向下穿透到底）及基金獲取投資標的的交易對手方（如有）等要素，同時(shí)列明每一層的投資金額、投資方式（投資方式包括但不限于股權、債權與可轉債投資）及投資比例等信息?！庇邢藓匣镄图肮拘突鸬娜炕鹜顿Y者應當是可知悉且可確定的，如確無(wú)法全部知悉且可確定時(shí)，以實(shí)際為準。契約型基金的投資者無(wú)法做到全部預知及確定，制作圖示時(shí)僅就可確定的投資者及可接受投資者類(lèi)型進(jìn)行圖示即可。
（十）【募集完畢要求】管理人應當在募集完畢后的20個(gè)工作日內通過(guò)AMBERS系統申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應承擔的刑事、行政和自律后果。
本須知所稱(chēng)“募集完畢”，是指：
1. 已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應認購款已進(jìn)入基金托管賬戶(hù)（基金財產(chǎn)賬戶(hù)）；
2. 已認繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進(jìn)行工商確權登記，均已完成不低于100萬(wàn)元的首輪實(shí)繳出資且實(shí)繳資金已進(jìn)入基金財產(chǎn)賬戶(hù)。管理人及其員工、社會(huì )保障基金、政府引導基金、企業(yè)年金等養老基金、慈善基金等社會(huì )公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。
【精解】
1、基金成立日
2020年03月31日，協(xié)會(huì )在《關(guān)于<私募投資基金備案須知（2019年版）>配套AMBERS系統功能上線(xiàn)的通知》中指出：私募投資基金組織形式為契約型的，基金成立日為私募投資基金托管人開(kāi)具的《資金到賬通知書(shū)》等文件中的資金到賬日期；私募投資基金組織形式為合伙型或公司型的，基金成立日為基金合同簽署日期或投資者對私募投資基金首輪實(shí)繳到賬日期。
2、募集完畢日
首輪及首輪具體金額，應當在公司章程或合伙協(xié)議中予以明確，否則將無(wú)法進(jìn)行備案。
“管理人及其員工、社會(huì )保障基金、政府引導基金、企業(yè)年金等養老基金、慈善基金等社會(huì )公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定?！笔侵?，該等特殊合格投資者主體的首輪實(shí)繳出資日期、首輪補繳出資金額可以例外，可按其公司章程、合伙協(xié)議、基金章程、相關(guān)規定執行，但本基金的募集完畢仍以本基金公司章程或合伙協(xié)議約定的首輪實(shí)繳出資進(jìn)入本基金財產(chǎn)賬戶(hù)為準。
3、基金成立日與募集完畢日的關(guān)系
a、因為冷靜期及實(shí)繳證明的關(guān)系，基金成立日一般晚于募集完畢日。
b、基金合同成立日是基金存續期計算的起點(diǎn)，原則上應當以資金到帳作為參考，但公司型與有限合伙型基金也可以基金合同簽署日作為成立日，因為基金合同簽署時(shí)，投資者基本已經(jīng)確定，投資金額也已經(jīng)確定。
（十一）【封閉運作】私募股權投資基金（含創(chuàng )業(yè)投資基金，下同）和私募資產(chǎn)配置基金應當封閉運作，備案完成后不得開(kāi)放認/申購（認繳）和贖回（退出），基金封閉運作期間的分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉讓不在此列。
已備案通過(guò)的私募股權投資基金或私募資產(chǎn)配置基金，若同時(shí)滿(mǎn)足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過(guò)備案時(shí)認繳出資額的3倍：
1. 基金的組織形式為公司型或合伙型；
2. 基金由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管；
3. 基金處在合同約定的投資期內；
4. 基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標的的資金不超過(guò)基金最終認繳出資總額的50%；
5. 經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認可的決策機制決策通過(guò)。
【精解】根據第十八條及本條規定：
1、結構化基金必須絕對封閉；
2、契約型私募股權及資產(chǎn)配置類(lèi)基金絕對封閉；
3、公司型和有限合伙私募股權及資產(chǎn)配置類(lèi)基金有條件開(kāi)放。
相對比，可開(kāi)放的基金范圍是：
1、證券類(lèi)基金；
2、非契約型私募股權和資產(chǎn)配置類(lèi)基金有條件開(kāi)放。
這其中的原理是：
1、結構化基金如果各級份額都開(kāi)放或只開(kāi)放一種，都會(huì )導致基金設置的盈虧比例失衡的問(wèn)題。如果允許一個(gè)投資者按基金原各級份額總和資金比例購買(mǎi)，開(kāi)放后投資者與自己相比較違反了同一投資者不同等待遇的原則、與原來(lái)未開(kāi)放前的投資者相比違反了投資者平等原則，因為未開(kāi)放前的投資者只能購買(mǎi)某一級份額。
2、契約型基金并不是一個(gè)具有法律明確規定了決策流程的法律實(shí)體，操作無(wú)據且極易發(fā)生非法集資風(fēng)險，而公司型和有限合伙型基金本身有法律規定的決策流程，操作有據且發(fā)生非法集資的風(fēng)險相對較低。
（十二）【備案前臨時(shí)投資】私募投資基金完成備案前，可以以現金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據、貨幣市場(chǎng)基金等中國證監會(huì )認可的現金管理工具。
【精解】協(xié)會(huì )明確，備案前臨時(shí)投資”屬于現金管理方式，不是實(shí)質(zhì)上的投資行為。以往募集至備案期間，資金往往處于閑置浪費狀態(tài)，本條允許在此期間投資于短期（募集至備案期間）現金管理工具。托管人應當審核：1、投資期限是否會(huì )超過(guò)備案期；2、是否為中國證監會(huì )認可的現金管理工具。
（十三）【禁止剛性?xún)陡丁抗芾砣思捌鋵?shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方以及募集機構不得向投資者承諾最低收益、承諾本金不受損失，或限定損失金額和比例。
投資者獲得的收益應當與投資標的實(shí)際收益相匹配，管理人不得按照類(lèi)似存款計息的方法計提并支付投資者收益。管理人或募集機構使用“業(yè)績(jì)比較基準”或“業(yè)績(jì)報酬計提基準”等概念，應當與其合理內涵一致，不得將上述概念用于明示或者暗示基金預期收益，使投資者產(chǎn)生剛性?xún)陡额A期。
私募證券投資基金管理人不得通過(guò)設置增強資金、費用返還等方式調節基金收益或虧損，不得以自有資金認購的基金份額先行承擔虧損的形式提供風(fēng)險補償，變相保本保收益。
【精解】除了本條規定內容，根據其他規定，私募基金產(chǎn)品劣后級也不得向優(yōu)先級進(jìn)行類(lèi)似擔?；虺兄Z。
這實(shí)際上涉及一個(gè)很重要的命題，資管產(chǎn)品的禁止剛兌與資管增信問(wèn)題。首先，肯定是得堅持私募風(fēng)險投資的風(fēng)險屬性不得剛兌原原則。其次，私募股權投資基金的投資標的方及其關(guān)聯(lián)方是否可以提供增信措施，是一個(gè)值得探討的方向。
私募基金產(chǎn)品的合格投資者是否可以進(jìn)行類(lèi)似擔?；虺兄Z沒(méi)有明確規定，筆者建議不采取。目前能夠采取類(lèi)似擔保措施或承諾為被投資標的的關(guān)聯(lián)主體，如上市公司，其他基金采取此種方式應當審慎進(jìn)行，經(jīng)充分論證。
（十四）【禁止資金池】管理人應當做到每只私募投資基金的資金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，不得開(kāi)展或者參與任何形式的“資金池”業(yè)務(wù)，不得存在短募長(cháng)投、期限錯配、分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運作等違規操作。
【精解】“單獨管理、單獨建賬、單獨核算”是防止“分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運作”的必須保證措施。就私募基金領(lǐng)域而言，分離定價(jià)是指基礎資產(chǎn)估值與基金份額價(jià)格脫離、滾動(dòng)發(fā)行是指一只基金內部分期發(fā)行或不同基金連續發(fā)行進(jìn)行以新還舊或償還優(yōu)先級墊資或投向同一標的、集合動(dòng)作是指管理人所有基金產(chǎn)品集中使用。
（十五）【禁止投資單元】管理人不得在私募投資基金內部設立由不同投資者參與并投向不同資產(chǎn)的投資單元/子份額，規避備案義務(wù)，不公平對待投資者。
【精解】投資單元特征：1、一個(gè)基金內部全部投資者分類(lèi)；2、一個(gè)基金內部不同類(lèi)別投資者投向對應不同投資標的。以上兩個(gè)條件必須同時(shí)具備。其根本特征是：1、違反投資者公平對待基本原則；2、逃避應當備案多只基金的合規要求。
（十六）【組合投資】鼓勵私募投資基金進(jìn)行組合投資。建議基金合同中明確約定私募投資基金投資于單一資產(chǎn)管理產(chǎn)品或項目所占基金認繳出資總額的比例。
私募資產(chǎn)配置基金投資于單一資產(chǎn)管理產(chǎn)品或項目的比例不得超過(guò)該基金認繳出資總額的20%。
【精解】組合投資，風(fēng)險分散，是風(fēng)險投資基本投資策略，協(xié)會(huì )鼓勵非資產(chǎn)配置類(lèi)私募基金進(jìn)行投資標的組合。筆者建議，非資產(chǎn)配置類(lèi)私募基金投資于單一標的不宜高于50%，特別對于開(kāi)放型有限合伙基金，高于50%則無(wú)法進(jìn)行開(kāi)放。
（十七）【約定存續期】私募投資基金應當約定明確的存續期。私募股權投資基金和私募資產(chǎn)配置基金約定的存續期不得少于5年,鼓勵管理人設立存續期在7年及以上的私募股權投資基金。
【精解】長(cháng)周期存續期規定有三個(gè)功能：一是更加匹配了私募股權投資基金投資標的成長(cháng)的客觀(guān)經(jīng)濟周期；二是有利于私募基金管理人實(shí)現科學(xué)投資，實(shí)現科學(xué)風(fēng)控，保護私募基金管理人健康投資和健康成長(cháng)；三是有助于經(jīng)濟新舊動(dòng)力轉換期，我國創(chuàng )新資本的形成。
本條對基金的清算條件、終止條件、收益分配等可以實(shí)質(zhì)上完成基金退出的情形未作規定，給私募基金管理人在投資目標預期能夠實(shí)現及投資風(fēng)險能夠控制的前提下提供了合理操作空間。
（十八）【基金杠桿】私募投資基金杠桿倍數不得超過(guò)監管部門(mén)規定的杠桿倍數要求。開(kāi)放式私募投資基金不得進(jìn)行份額分級。
私募證券投資基金管理人不得在分級私募證券投資基金內設置極端化收益分配比例，不得利用分級安排進(jìn)行利益輸送、變相開(kāi)展“配資”等違法違規業(yè)務(wù)，不得違背利益共享、風(fēng)險共擔、風(fēng)險與收益相匹配的原則。
【精解】股權類(lèi)私募基金內部杠桿尚無(wú)明確規定，如存在超過(guò)2：1杠桿，應對合理性進(jìn)行說(shuō)明?！蹲C券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理暫行規定》要求：股票類(lèi)、混合類(lèi)結構化產(chǎn)品的杠桿倍數不得超過(guò)1 倍；固定收益類(lèi)結構化產(chǎn)品的杠桿倍數不得超過(guò)3 倍；其他類(lèi)結構化產(chǎn)品的杠桿倍數不得超過(guò)2 倍。結構化產(chǎn)品的總資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不得超過(guò)140%；非結構化產(chǎn)品的總資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不得超過(guò)200%。
開(kāi)放與結構化是一對矛盾關(guān)系，以避免前述資金池、期限錯配、分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運作等非法和違規操作。
極端化收益分配比例是指收益與風(fēng)險不能合理匹配，極端化降低優(yōu)先級風(fēng)險及收益、極端化提高劣后級風(fēng)險及收益。
通過(guò)不合理的收益分配比例設定并進(jìn)行利益輸送及配資，均屬于非法行為。
協(xié)會(huì )再次強調收益設置原則：利益共享、虧損共擔、風(fēng)險與收益合理匹配三原則。
（十九）【關(guān)聯(lián)交易】私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應當防范利益沖突，遵循投資者利益優(yōu)先原則和平等自愿、等價(jià)有償的原則，建立有效的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制機制。上述關(guān)聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實(shí)際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易行為。
管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，不得以私募投資基金的財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行利益輸送、內幕交易和操縱市場(chǎng)等違法違規活動(dòng)。
私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應當在基金合同中明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等。
管理人應當在私募投資基金備案時(shí)提交證明底層資產(chǎn)估值公允的材料（如有）、有效實(shí)施的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制機制、不損害投資者合法權益的承諾函等相關(guān)文件。
【精解】1、關(guān)聯(lián)交易并非被禁止，而應當堅持“公開(kāi)、公平、公允、風(fēng)險可控、投資者利益優(yōu)先”原則。2、關(guān)聯(lián)交易的界定原則，只要與基金參與所有主體及其重大利害關(guān)系方與基金產(chǎn)生交易，即認定為關(guān)聯(lián)交易。
（二十）【公司型與合伙型基金前置工商登記和投資者確權】公司型或合伙型私募投資基金設立或發(fā)生登記事項變更的，應當按照《公司法》或《合伙企業(yè)法》規定的程序和期限要求，向工商登記機關(guān)申請辦理登記或變更登記。
【精解】本條確立兩個(gè)原則，即工商登記前置和投資者及時(shí)確權原則。
（二十一）【明示基金信息】私募投資基金的命名應當符合《私募投資基金命名指引》的規定。管理人應當在基金合同中明示私募投資基金的投資范圍、投資方式、投資比例、投資策略、投資限制、費率安排、核心投資人員或團隊、估值定價(jià)依據等信息。
契約型私募投資基金份額的初始募集面值應當為人民幣1元，在基金成立后至到期日前不得擅自改變。
【精解】核心投資人員或團隊、估值定價(jià)依據被要求在基金合同中明示，這是對協(xié)會(huì )合同指引的補丁。私募股權投資行業(yè)投資標的估值確需規范，否則借風(fēng)險投資為名，將投資者資金進(jìn)行利益輸送就會(huì )存在操作空間。
（二十二）【維持運作機制】基金合同及風(fēng)險揭示書(shū)應當明確約定，在管理人客觀(guān)上喪失繼續管理私募投資基金的能力時(shí)，基金財產(chǎn)安全保障、維持基金運營(yíng)或清算的應急處置預案和糾紛解決機制。
管理人和相關(guān)當事人對私募投資基金的職責不因協(xié)會(huì )依照法律法規和自律規則執行注銷(xiāo)管理人登記等自律措施而免除。已注銷(xiāo)管理人和相關(guān)當事人應當根據《證券投資基金法》、協(xié)會(huì )相關(guān)自律規則和基金合同的約定，妥善處置在管基金財產(chǎn)，依法保障投資者的合法權益。
【精解】這是面對近年私募頻頻暴雷，基金相關(guān)事項無(wú)人理會(huì )現狀的一種無(wú)奈之舉。該條與第四條“在管理人發(fā)生異常且無(wú)法履行管理職責時(shí)，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者合法權益。
托管人在監督管理人的投資運作過(guò)程中，發(fā)現管理人的投資或清算指令違反法律法規和自律規則以及合同約定的，應當拒絕執行，并向中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“中國證監會(huì )”）和協(xié)會(huì )報告”相對應。
（二十三）【材料信息真實(shí)完整】管理人提供的私募投資基金備案和持續信息更新的材料和信息應當真實(shí)、準確、完整，不存在任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。管理人應當上傳私募投資基金備案承諾函、基金合同、風(fēng)險揭示書(shū)和實(shí)繳出資證明等簽章齊全的相關(guān)書(shū)面材料。
協(xié)會(huì )在辦理私募投資基金備案時(shí)，如發(fā)現私募投資基金可能涉及復雜、創(chuàng )新業(yè)務(wù)或存在可能損害投資者利益的潛在風(fēng)險，采取約談管理人實(shí)際控制人、股東及其委派代表、高級管理人員等方式的，管理人及相關(guān)人員應當予以配合。
【精解】復雜業(yè)務(wù)、創(chuàng )新業(yè)務(wù)、潛在風(fēng)險業(yè)務(wù)，除審核備案資料外，同時(shí)采取約談措施。對復雜業(yè)務(wù)及/或創(chuàng )新業(yè)務(wù)，筆者建議充分論證，對其合法性、合規性、合理性、客觀(guān)性、風(fēng)險可控性提供包括但不限于盡職調查報告、法律意見(jiàn)書(shū)、評估報告/等材料予以提交，避免備案周期太長(cháng)或不能備案的后果。
（二十四）【信息披露】管理人應當在私募投資基金的募集和投資運作中明確信息披露義務(wù)人向投資者進(jìn)行信息披露的內容、披露頻度、披露方式、披露責任以及信息披露渠道等事項，向投資者依法依規持續披露基金募集信息、投資架構、特殊目的載體（如有）的具體信息、杠桿水平、收益分配、托管安排（如有）、資金賬戶(hù)信息、主要投資風(fēng)險以及影響投資者合法權益的其他重大信息等。
管理人應當及時(shí)將上述披露的持續投資運作信息在私募投資基金信息披露備份系統進(jìn)行備份。
【精解】信披義務(wù)是管理人信義義務(wù)中“忠實(shí)義務(wù)”與“勤勉義務(wù)”的重要體現形式，也是法定職責，管理人應當全面予以履行。本條特別強調了投資架構、特殊目的載體的披露。
（二十五）【基金年度報告及審計要求】管理人應當在規定時(shí)間內向協(xié)會(huì )報送私募投資基金年度報告。
私募股權投資基金、私募資產(chǎn)配置基金的年度報告的財務(wù)會(huì )計報告應當經(jīng)過(guò)審計。會(huì )計師事務(wù)所接受管理人、托管人的委托，為有關(guān)基金業(yè)務(wù)出具的審計報告等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實(shí)性、準確性、完整性進(jìn)行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人財產(chǎn)造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任。
【精解】1、私募股權投資基金、私募資產(chǎn)配置基金應當由會(huì )計師事務(wù)所出具年度審計報告；2、會(huì )計師未依照職業(yè)規范出具時(shí)，應當承擔連帶賠償責任。
《證券投資基金法》第一百零六條規定：律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所接受基金管理人、基金托管人的委托，為有關(guān)基金業(yè)務(wù)活動(dòng)出具法律意見(jiàn)書(shū)、審計報告、內部控制評價(jià)報告等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實(shí)性、準確性、完整性進(jìn)行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人財產(chǎn)造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任
（二十六）【重大事項報送】私募投資基金發(fā)生以下重大事項的，管理人應當在5個(gè)工作日內向協(xié)會(huì )報送相關(guān)事項并向投資者披露：
1. 管理人、托管人發(fā)生變更的；
2. 基金合同發(fā)生重大變化的；
3. 基金觸發(fā)巨額贖回的；
4. 涉及基金管理業(yè)務(wù)、基金財產(chǎn)、基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁、財產(chǎn)糾紛的；
5. 投資金額占基金凈資產(chǎn)50%及以上的項目不能正常退出的；
6. 對基金持續運行、投資者利益、資產(chǎn)凈值產(chǎn)生重大影響的其他事件。
【精解】
1、重大事項披露內容
《私募投資基金信息披露管理辦法》第十八條規定：
發(fā)生以下重大事項的，信息披露義務(wù)人應當按照基金合同的約定及時(shí)向投資者披露：(一) 基金名稱(chēng)、注冊地址、組織形式發(fā)生變更的；(二) 投資范圍和投資策略發(fā)生重大變化的；(三) 變更基金管理人或托管人的；(四) 管理人的法定代表人、執行事務(wù)合伙人(委派代表)、實(shí)際控制人發(fā)生變更的；(五) 觸及基金止損線(xiàn)或預警線(xiàn)的；(六) 管理費率、托管費率發(fā)生變化的；(七) 基金收益分配事項發(fā)生變更的；(八) 基金觸發(fā)巨額贖回的；(九) 基金存續期變更或展期的；(十) 基金發(fā)生清盤(pán)或清算的；(十一) 發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易事項的；(十二) 基金管理人、實(shí)際控制人、高管人員涉嫌重大違法違規行為或正在接受監管部門(mén)或自律管理部門(mén)調查的；(十三) 涉及私募基金管理業(yè)務(wù)、基金財產(chǎn)、基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁；(十四) 基金合同約定的影響投資者利益的其他重大事項。
此次《須知》增加了兩條新的信披內容：一個(gè)是退出困難項目（即虧損超50%），一個(gè)是兜底條款。
2、未披露及未及時(shí)披露的自律責任
a、《私募投資基金信息披露管理辦法》第二十五條及第二十條規定：未披露或未及時(shí)披露，由協(xié)會(huì )要求限期改正，逾期未改正時(shí)，根據情節輕重給予信息披露義務(wù)人及主要負責人（雙罰制）談話(huà)提醒、書(shū)面警示、要求參加強制培訓、行業(yè)內譴責、加入黑名單等紀律處分。
b、一年之內兩次被采取談話(huà)提醒、書(shū)面警示、要求限期改正等紀律處分的，協(xié)會(huì )可對其采取加入黑名單、公開(kāi)譴責等紀律處分；在兩年之內兩次被采取加入黑名單、公開(kāi)譴責等紀律處分的，由協(xié)會(huì )移交中國證監會(huì )處理。
（二十七）【信息公示】管理人應當及時(shí)報送私募投資基金重大事項變更情況及清算信息，按時(shí)履行私募投資基金季度、年度更新和信息披露報送義務(wù)。管理人未按時(shí)履行季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務(wù)的，在管理人完成相應整改要求之前，協(xié)會(huì )將暫停受理該管理人新的私募投資基金備案申請。管理人未按時(shí)履行季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務(wù)累計達2次的，協(xié)會(huì )將其列入異常機構名單，并對外公示。一旦管理人作為異常機構公示，即使整改完畢，至少6個(gè)月后才能恢復正常機構公示狀態(tài)。
私募投資基金備案后，協(xié)會(huì )將通過(guò)信息公示平臺公示私募投資基金基本情況。對于存續規模低于500萬(wàn)元，或實(shí)繳比例低于認繳規模20%，或個(gè)別投資者未履行首輪實(shí)繳義務(wù)的私募投資基金，在上述情形消除前，協(xié)會(huì )將在公示信息中持續提示。
【精解】
1、未及時(shí)履行信披報送義務(wù)的自律責任
根據《關(guān)于加強私募基金信息披露自律管理相關(guān)事項的通知》及《須知》二十七條規定：
?。┪醇皶r(shí)進(jìn)行重大事項變更、清算、季度及年度（包括半年及年度）信息披露報送義務(wù)，在管理人完成相應整改要求之前，協(xié)會(huì )將暫停受理該管理人新的私募投資基金備案申請。
ⅱ）管理人未按時(shí)履行季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務(wù)累計達2次的，協(xié)會(huì )將其列入異常機構名單，并對外公示。一旦管理人作為異常機構公示，即使整改完畢，至少6個(gè)月后才能恢復正常機構公示狀態(tài)。
需要區分的是，報送是一種內部信披前通過(guò)系統進(jìn)行報告的流程，而信披是這種報送的一種外在體現。
2、基金實(shí)繳能力過(guò)低時(shí)的公示信披
包括三種情形
1. 存續規模低于500萬(wàn)元；
2. 實(shí)繳出資比例低于認繳規模的20%；
3. 個(gè)別投資者未履行首輪實(shí)繳義務(wù)。這一條指的是《須知》第十條第二款第二項所述情形“管理人及其員工、社會(huì )保障基金、政府引導基金、企業(yè)年金等養老基金、慈善基金等社會(huì )公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定?！?/p>
（二十八）【基金合同的終止、解除與基金清算】基金合同應當明確約定基金合同終止、解除及基金清算的安排。對于協(xié)會(huì )不予備案的私募投資基金，管理人應當告知投資者，及時(shí)解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產(chǎn)清算，保護投資者的合法權益。
管理人在私募投資基金到期日起的3個(gè)月內仍未通過(guò)AMBERS系統完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，協(xié)會(huì )將暫停辦理該管理人新的私募投資基金備案申請。
【精解】
1、明確不予備案基金后續處理，即及時(shí)解除或終止基金合同，并對基金財產(chǎn)進(jìn)行清算。
原理：按照2016年4月，基金業(yè)協(xié)會(huì )發(fā)布《私募投資基金合同指引1號（契約型私募基金合同內容與格式指引）》第十五條及《私募投資基金合同指引3號（合伙協(xié)議必備條款指引）》規定：“私募基金應當按照規定向中國基金業(yè)協(xié)會(huì )履行基金備案手續?；鸷贤袘s定私募基金在中國基金業(yè)協(xié)會(huì )完成備案后方可進(jìn)行投資運作?！奔?，因管理人未完成備案義務(wù)，構成根本性違約，合同已失去繼續履行的基礎，故應當予以解除或終止，基金財產(chǎn)當然應當進(jìn)行清算予以返還。
2、私募基金到期日起3個(gè)月內，如未完成清算或展期，暫停管理人新的私募基金產(chǎn)品備案。
（二十九）【緊急情況暫停備案】協(xié)會(huì )在辦理私募投資基金備案過(guò)程中，若發(fā)現管理人有下列情形之一的，在下列情形消除前可以暫停備案：
1. 被公安、檢察、監察機關(guān)立案調查的；
2. 被行政機關(guān)列為嚴重失信人，以及被人民法院列為失信被執行人的；
3. 被中國證監會(huì )及其派出機構給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節嚴重的；
4. 拒絕、阻礙監管人員或者自律管理人員依法行使監督檢查、調查職權或者自律檢查權的；
5. 涉嫌嚴重違法違規行為，中國證監會(huì )及其派出機構建議的；
6. 多次受到投資者實(shí)名投訴，涉嫌違反法律法規、自律規則，侵害投資者合法權益，未能向協(xié)會(huì )和投資者合理解釋被投訴事項的；
7. 經(jīng)營(yíng)過(guò)程中出現《私募投資基金登記備案問(wèn)答十四》規定的不予登記情形的；
8. 其他嚴重違反法律法規和《私募基金管理人內部控制指引》等自律規則的相關(guān)規定，惡意規避《私募基金管理人登記須知》和本須知要求，向協(xié)會(huì )和投資者披露的內容存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，經(jīng)營(yíng)管理失控，出現重大風(fēng)險，損害投資者利益的。
【精解】暫停備案的情形的類(lèi)型化梳理:1、未及時(shí)或未進(jìn)行基金季度、年度、重大信息報送義務(wù)或未合規進(jìn)行信披；2、未及時(shí)對到期基金進(jìn)行清算；3、未兼營(yíng)與私募基金沖突業(yè)務(wù)；4、侵害投資者合法權益；5、重大違法、違規、失信行為。
二、私募證券投資基金(含FOF)特殊備案要求
（三十）【證券投資范圍】私募證券投資基金的投資范圍主要包括股票、債券、期貨合約、期權合約、證券類(lèi)基金份額以及中國證監會(huì )認可的其他資產(chǎn)。
【精解】
1、私募證券與私募股權投資基金投資可轉債目的區分
私募證券投資基金可投資于不以獲取股權（非持有股票）為目的的可轉債。私募股權投資基金可投資于以獲取股權（持有股票）為目的的可轉債。
2、可轉債發(fā)行主體的分類(lèi)
可轉債以發(fā)行主體不同（其交易市場(chǎng)及交易方式亦不同）可分為分為區域性股權市場(chǎng)私募可轉債、交易所上市公司可轉債、交易所掛牌協(xié)議轉讓私募可轉債。交易所上市公司可轉債可分為普通可轉債和可分離可轉債。區域性股權市場(chǎng)私募可轉債由于規范化、標準化、市場(chǎng)化、信用化程度較低，為控制風(fēng)險考慮，并不為基金業(yè)協(xié)會(huì )認可。
區域性股權市場(chǎng)私募可轉債的法律依據為：國辦發(fā)〔2017〕11號《國務(wù)院辦公廳關(guān)于規范發(fā)展區域性股權市場(chǎng)的通知》、2017年4月27日中國證券監督管理委員會(huì )《區域性股權市場(chǎng)監督管理試行辦法》、證監會(huì )清整辦函〔2019〕131號《關(guān)于規范發(fā)展區域性股權市場(chǎng)的指導意見(jiàn)》。
3、不同可轉債的監管法律依據
交易所上市公司可轉債的法律依據為：2014年11月15日中國證券監督管理委員會(huì )令第113號《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》、2020年1月10日中國證券監督管理委員會(huì )令第163號 修訂的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》。
交易所掛牌協(xié)議轉讓私募可轉債的法律依據為：2019年8月30日，全國股轉中心聯(lián)合滬深交易所、中國結算共同制定并發(fā)布實(shí)施的《非公開(kāi)發(fā)行可轉換公司債券業(yè)務(wù)實(shí)施辦法》。適用范圍：股票未在證券交易所上市的股份有限公司非公開(kāi)發(fā)行可轉換債券并在上交所掛牌轉讓的，適用本辦法。包括全部在新三板掛牌公司。
（三十一）【開(kāi)放要求和投資者贖回限制】私募證券基金管理人應當統籌考慮投資標的流動(dòng)性、投資策略、投資限制、銷(xiāo)售渠道、潛在投資者類(lèi)型與風(fēng)險偏好、投資者結構等因素，設置匹配的開(kāi)放期，強化對投資者短期申贖行為的管理。
基金合同中設置臨時(shí)開(kāi)放日的，應當明確臨時(shí)開(kāi)放日的觸發(fā)條件，原則上不得利用臨時(shí)開(kāi)放日的安排繼續認/申購（認繳）。
【精解】開(kāi)放日設置應當堅持審慎原則，保證私募基金投資目標有效實(shí)現，原則上不開(kāi)放申購/續認，贖回行為也應當強化管理。
（三十二）【規范業(yè)績(jì)報酬】業(yè)績(jì)報酬提取應當與私募證券投資基金的存續期限、收益分配和投資運作特征相匹配，單只私募證券投資基金只能采取一種業(yè)績(jì)報酬提取方法，保證公平對待投資者。業(yè)績(jì)報酬提取比例不得超過(guò)業(yè)績(jì)報酬計提基準以上投資收益的60%。
私募投資基金連續兩次計提業(yè)績(jì)報酬的間隔期不應短于3個(gè)月。鼓勵管理人采用不短于6個(gè)月的間隔期。管理人在投資者贖回基金份額時(shí)或在私募投資基金清算時(shí)計提業(yè)績(jì)報酬的，可不受上述間隔期的限制。
【精解】業(yè)績(jì)報酬設置原則：1、單只私募基金只能采取一種業(yè)績(jì)報酬提取方法；2、兩次業(yè)績(jì)報酬提取間隔不得短于3個(gè)月；3、業(yè)績(jì)報酬提取比例不得超過(guò)業(yè)績(jì)報酬計提基準以上投資收益60%。
關(guān)鍵是第3個(gè)原則的理解，業(yè)績(jì)報酬計提基準是指管理人計提業(yè)績(jì)報酬的起點(diǎn)收益線(xiàn)。原來(lái)一些證券投資基金產(chǎn)品中，在計提基準線(xiàn)之上，有100%提取業(yè)績(jì)報酬的約定，換成淺顯的語(yǔ)言表述，這類(lèi)似于管理人向社會(huì )投資者借了一筆錢(qián)，給一個(gè)固定回報，基金超額收益的錢(qián)都成為了管理人賺的錢(qián)。所以，此種形式應當有所限制，以符合私募基金管理人的管理屬性。
（三十三）【投資經(jīng)理】管理人應當在基金合同中明確約定投資經(jīng)理，投資經(jīng)理應當取得基金從業(yè)資格并在協(xié)會(huì )完成注冊。投資經(jīng)理發(fā)生變更應當履行相關(guān)程序并告知投資者。
【精解】原來(lái)的基金合同中，有的投資經(jīng)理僅為合同中約定，存在投資經(jīng)理未在協(xié)會(huì )注冊備案的情形，現在不允許了，必須是取得基金從業(yè)資格并在協(xié)會(huì )完成注冊的人員才可做為投資經(jīng)理，以強化對私募基金投資管理的約束。
三、私募股權投資基金（含FOF）特殊備案要求
（三十四）【股權投資范圍】私募股權投資基金的投資范圍主要包括未上市企業(yè)股權、上市公司非公開(kāi)發(fā)行或交易的股票、可轉債、市場(chǎng)化和法治化債轉股、股權類(lèi)基金份額，以及中國證監會(huì )認可的其他資產(chǎn)。
【精解】重點(diǎn)說(shuō)明以幾類(lèi)私募股權投資基金可投資標的：
1、上市公司非公開(kāi)發(fā)行或交易的股票是指定向增發(fā)、上市公司原股東持有未公開(kāi)上市交易的股票。
2、可轉債請參見(jiàn)本文關(guān)于本《須知》第三十條的解讀。
3、市場(chǎng)化法治化債轉股，相關(guān)規定包括：2016年10月10日，國務(wù)院《國務(wù)院關(guān)于積極穩妥降低企業(yè)杠桿率的意見(jiàn)》，附件2：《關(guān)于市場(chǎng)化銀行債權轉股權的指導意見(jiàn)》；2017年7月15日，發(fā)改委《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于發(fā)揮政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金引導作用推進(jìn)市場(chǎng)化銀行債權轉股權相關(guān)工作的通知》；2017年8月7日，銀監會(huì )《商業(yè)銀行新設債轉股實(shí)施機構管理辦法（試行）》（征求意見(jiàn)稿）；2018年1月19日，七部委發(fā)布《關(guān)于市場(chǎng)化銀行債權轉股權實(shí)施中有關(guān)具體政策問(wèn)題的通知》；2018年6月29日，銀保監會(huì )發(fā)布《金融資產(chǎn)投資公司管理辦法（試行）》。因為以降杠桿為目的，此次將全部貸款類(lèi)別納入了債轉股范圍而僅非不良貸款，包括正常、關(guān)注、次級、可疑、損失五類(lèi)。
4、股權類(lèi)基金份額。此處基金可做擴大化理解，即股權類(lèi)資管及信托產(chǎn)品份額。
（三十五）【股權確權】私募股權投資基金入股或受讓被投企業(yè)股權的，根據《公司法》、《合伙企業(yè)法》，應當及時(shí)向企業(yè)登記機關(guān)辦理登記或變更登記。管理人應及時(shí)將上述情況向投資者披露、向托管人報告。
【精解】明確投資端投資信息及時(shí)披露的原則，至此，私募投資基金全流程信息披露制度初步建立。
（三十六）【防范不同基金間的利益沖突】管理人應當公平地對待其管理的不同私募投資基金財產(chǎn)，有效防范私募投資基金之間的利益輸送和利益沖突，不得在不同私募投資基金之間轉移收益或虧損。在已設立的私募股權投資基金尚未完成認繳規模70%的投資（包括為支付基金稅費的合理預留）之前，除經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認可的決策機制決策通過(guò)之外，管理人不得設立與前述基金的投資策略、投資范圍、投資階段均實(shí)質(zhì)相同的新基金。
【精解】
1、糾正以新基金換取舊基金投資者退出的模式。近年來(lái)由于基金退出困難以新基金置換舊基金的模式被一些基金管理人采用，特別是一些政府出資參與的基金中。無(wú)法退出，是因為原基金未實(shí)現投資目標，但原投資者或政府出資必須在獲取收益前提下才能退出，這就需要對投資標的做較高甚至夸張的資產(chǎn)評估，讓新基金去接盤(pán)舊基金的投資標的，這對新基金的投資者而言產(chǎn)生極大風(fēng)險與損害，此種模式應當被禁止。
2、糾正平行基金利益沖突問(wèn)題。在前一只基金未完成相關(guān)備案及投資前，即設立新的基金，對前一只基金投資人可能存在不公的問(wèn)題。通過(guò)技術(shù)性手段規避該條規定，可能存在違規及信披問(wèn)題，應當慎重操作。
四、私募資產(chǎn)配置基金特殊備案要求
（三十七）【投資方式】私募資產(chǎn)配置基金應當主要采用基金中基金的投資方式，80%以上的已投基金資產(chǎn)應當投資于依法設立或備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。
【精解】重申《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（十五）》第二條第四款的規定。
（三十八）【杠桿倍數】分級私募資產(chǎn)配置基金投資跨類(lèi)別私募投資基金的，杠桿倍數不得超過(guò)所投資的私募投資基金的最高杠桿倍數要求。
【精解】參見(jiàn)本文對《須知》第十八條的解讀。
（三十九）【單一投資者】?jì)H向單一的個(gè)人或機構投資者（依法設立的資產(chǎn)管理產(chǎn)品除外）募集設立的私募資產(chǎn)配置基金，除投資比例或者其他基金財產(chǎn)安全保障措施等由基金合同約定外，其他安排參照本須知執行。
【精解】
1、單一投資者構成的私募基金也屬于私募基金；
2、單一投資者的投資比例可以由合同約定，即可以突破“80%以上的已投基金資產(chǎn)應當投資于依法設立或備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品”這一規定。
五、過(guò)渡期及其他安排
本須知自發(fā)布之日起施行，協(xié)會(huì )之前發(fā)布的自律規則及問(wèn)答與本須知不一致的，以本須知為準。為確保平穩過(guò)渡，按照“新老劃斷”原則，協(xié)會(huì )于2020年4月1日起，不再辦理不符合本須知要求的新增和在審備案申請。2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金從事本須知第（二）條中不符合“基金”本質(zhì)活動(dòng)的，該私募投資基金在2020年9月1日之后不得新增募集規模、不得新增投資，到期后應進(jìn)行清算，原則上不得展期。
私募投資基金投向債權、收（受）益權、不良資產(chǎn)等特殊標的的相關(guān)要求，另行規定。
【精解】非借貸類(lèi)債權、不良資產(chǎn)、收（受）益權可作為其他類(lèi)私募基金管理人投資標的，但備案規則將由協(xié)會(huì )充分研究后予以發(fā)布。
協(xié)會(huì )再次重申，私募投資基金應當做到非公開(kāi)募集、向合格投資者募集。管理人應當誠實(shí)信用，勤勉盡責，堅持投資者利益優(yōu)先，投資者應當“收益自享、風(fēng)險自擔”，做到“賣(mài)者盡責、買(mǎi)者自負”。私募投資基金備案不是“一備了之”，請管理人持續履行向協(xié)會(huì )報送私募投資基金運作信息的義務(wù)，主動(dòng)接受協(xié)會(huì )對管理人及私募投資基金的自律管理，協(xié)會(huì )將持續監測私募投資基金投資運作情況。
【精解】再次強調：
1、管理人信義義務(wù)：誠實(shí)信用、勤勉盡責；
2、投資者利益優(yōu)先；
3、投資者“收益自享、風(fēng)險自擔”；
4、“賣(mài)者盡責、買(mǎi)者自負”。
中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )
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