作者：楊紅偉

來(lái)源：北京格韜律師事務(wù)所

（一）私募基金產(chǎn)品備案管理權限變動(dòng)歷史

2011年1月31日發(fā)改辦財金[2011]253號《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規范試點(diǎn)地區股權投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》第五條規定，“凡在試點(diǎn)地區工商行政管理部門(mén)登記的主要從事非公開(kāi)交易企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)的股權投資企業(yè)，以及以股權投資企業(yè)為投資對象的股權投資企業(yè)”，應當申請到發(fā)展改革委備案并接受備案管理。

根據2013年6月修訂的《證券投資基金法》和中央編辦對證監會(huì )的授權，以及2013年底證監會(huì )對中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )（下稱(chēng)：協(xié)會(huì )）的授權，自2014年2月7日開(kāi)始，協(xié)會(huì )正式開(kāi)始辦理私募基金管理人登記和私募基金產(chǎn)品備案。

（二）基金業(yè)協(xié)會(huì )辦理私募基金管理人備案登記的法律性質(zhì)及變革史

1、協(xié)會(huì )辦理私募基金管理人備案屬于履行法律授權社會(huì )組織的行政職責

《證券投資基金法》(全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )，2015年4月24日第二次修訂并實(shí)施)第九十四條規定：非公開(kāi)募集基金募集完畢，基金管理人應當向基金行業(yè)協(xié)會(huì )備案。

《私募投資基金監督管理暫行辦法》（中國證券監督管理委員會(huì )，2014年8月21日發(fā)布實(shí)施）第八條規定，各類(lèi)私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據基金業(yè)協(xié)會(huì )的規定，辦理基金備案手續，報送以下基本信息：“……（四）基金業(yè)協(xié)會(huì )規定的其他信息?！?/p>

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第十一條規定：私募基金管理人應當在私募基金募集完畢后20個(gè)工作日內，通過(guò)私募基金登記備案系統進(jìn)行備案，并根據私募基金的主要投資方向注明基金類(lèi)別，如實(shí)填報基金名稱(chēng)、資本規模、投資者、基金合同(基金公司章程或者合伙協(xié)議，以下統稱(chēng)基金合同)等基本信息。

需要指出的是：

（1）私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》在行政法體系中，屬于行政規范性文件，但協(xié)會(huì )卻將其一直定位于自律規則，混淆了法律授權與自律管理之間的嚴格界限。

（2）根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第八條第四項規定，協(xié)會(huì )有權規定備案需提交的信息，根據上述規定，應當提交的備案信息存在確定范圍與不確定的范圍。

備案范圍不確定，有違依法行政的基本原則，特別是在備案審核中不斷反復要求提交不可預知的各種信息，更是與現代行政的公開(kāi)性與透明性產(chǎn)生沖突，但面對私募基金產(chǎn)品備案中產(chǎn)品本身存在的不符合政策、關(guān)聯(lián)交易、資金池、假項目、非法集資等不合法、不合規的各種現象，協(xié)會(huì )不得不犧牲法律的程序價(jià)值而選擇法律的正義價(jià)值。因此，備案信息提交范圍的不確定性問(wèn)題一直為私募基金管理人所抱怨。

2、協(xié)會(huì )辦理私募基金管理人備案的變革史

私募基金產(chǎn)品備案登記從2014年開(kāi)始，經(jīng)歷了粗收（2014-2015）、提標（2016）、收緊（2017）、嚴格（2018-2019）、規范(2020)五個(gè)階段，私募基金產(chǎn)品備案證明也經(jīng)歷了彩色PDF文件、黑白PDF文件、無(wú)PDF文件公告三種形式。

2019年12月23日，協(xié)會(huì )《私募投資基金備案須知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《須知》），于2020年4月1日起執行。為實(shí)現辦理基金備案工作的公開(kāi)透明，提高備案效率，結合六年來(lái)辦理私募投資基金備案的工作實(shí)踐，在未新增備案要求的前提下，梳理和固化現有私募投資基金備案要求，按照不同基金類(lèi)型，細化梳理形成證券類(lèi)投資基金備案、非證券類(lèi)投資基金備案、基金重大變更和清算三套備案所需材料清單，便利私募基金管理人事前對照準備備案申請材料。

（三）私募基金產(chǎn)品完成備案的作用

私募基金備案屬于行政備案，是一種告知性事后行政備案，但也具備一定事前備案甚至行政許可的特征，尚需進(jìn)一步研究并規制：

1、2014年1月，基金業(yè)協(xié)會(huì )發(fā)布《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十四條規定：“經(jīng)備案的私募基金可以申請開(kāi)立證券相關(guān)賬戶(hù)?！?/p>

2、2016年4月，基金業(yè)協(xié)會(huì )發(fā)布《私募投資基金合同指引1號（契約型私募基金合同內容與格式指引）》第十五條及《私募投資基金合同指引3號（合伙協(xié)議必備條款指引）》規定：“私募基金應當按照規定向中國基金業(yè)協(xié)會(huì )履行基金備案手續?；鸷贤袘s定私募基金在中國基金業(yè)協(xié)會(huì )完成備案后方可進(jìn)行投資運作?！?/p>

3、2015年1月中國證監會(huì )《證監會(huì )發(fā)行監管問(wèn)答——關(guān)于與發(fā)行監管工作相關(guān)的私募投資基金備案問(wèn)題的解答》，明確私募投資基金參與證券投資的方式，要求在發(fā)行工作中對私募投資基金備案情況進(jìn)行核查。2015年3月中國證監會(huì )《證監會(huì )關(guān)于與并購重組行政許可審核相關(guān)的私募投資基金備案的問(wèn)題與解答》，要求私募投資基金參與上市公司并購重組需按規定履行備案程序。

4、如果完成募集而未不完成備案，在涉嫌非法集資時(shí)，可能倒推證明非法集資故意及非法性。

近些年，私募基金募集銷(xiāo)售時(shí)，存在不少通過(guò)宣傳剛性回購、差額回購、保本保收益等違法違規措施吸引投資者的現象。同時(shí)，P2P化、自融化、借貸化的偽私募存量仍然需要市場(chǎng)出清與法律責難。利用中基協(xié)備案為私募基金背書(shū)，備少募多，建立資金池、違規關(guān)聯(lián)交易、以SPV的形式為關(guān)聯(lián)方融資等不合法不合規現象也需整頓清理。因此，備案清單仍以規范當下迫切問(wèn)題為要旨，對私募基金募集設立、特殊政策基金、重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題的合法合規性予以重點(diǎn)審核，在產(chǎn)生重大可疑時(shí)予以特別審核。

（一）募集設立合法合規

1、計劃說(shuō)明書(shū)/招募說(shuō)明書(shū)/推介材料（蓋章）

“計劃說(shuō)明書(shū)/招募說(shuō)明書(shū)/推介材料”這個(gè)名稱(chēng)是從商業(yè)角度進(jìn)行的命名，從法律角度而言，根據《中華人民共和國證券投資基金法》第九十二條、《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十四條、《私募投資基金信息披露管理辦法》第十三條、《中華人民共和國合同法》第四十二條，是一種私募基金管理人或私募產(chǎn)品銷(xiāo)售機構根據相關(guān)法律及規定的要求應當向合格投資者“就基金產(chǎn)品相關(guān)信息進(jìn)行“真實(shí)、準確、完整”披露的先合同義務(wù)。計劃說(shuō)明書(shū)/招募說(shuō)明書(shū)/推介材料”的制作內容，必須與私募基金合同保持一致，且符合“真實(shí)、準確、完整”的標準，否則可能會(huì )引致行政責任、締約過(guò)失責任、自律責任。

2、私募基金合同/合伙協(xié)議/公司章程

鑒于近年出現的私募因各種原因在客觀(guān)上已無(wú)法履行私募基金管理人職責的情形，協(xié)會(huì )清單特別強調：基金合同/合伙協(xié)議/公司章程應當明確約定，在管理人客觀(guān)上喪失繼續管理私募投資基金的能力時(shí)，基金財產(chǎn)安全保障、維持基金運營(yíng)或清算的應急處置預案和糾紛解決機制。

協(xié)會(huì )清單不再要求一律進(jìn)行托管，但合伙型及公司型基金如無(wú)托管，應在合伙協(xié)議/公司章程中約定其他保障財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制，并向投資者披露基本賬戶(hù)信息。筆者建議，如無(wú)特殊原因，原則上應當進(jìn)行托管，以不影響備案順利通過(guò)，同時(shí)防范相關(guān)道德及法律風(fēng)險。

關(guān)聯(lián)交易并非被完全禁止，合法、合規、合理、公平、透明、風(fēng)險可控的關(guān)聯(lián)交易有利于市場(chǎng)主體實(shí)現優(yōu)勢資源整合。協(xié)會(huì )清單強調：“如基金涉及關(guān)聯(lián)交易，應在私募基金合同/合伙協(xié)議/公司章程中約定有效實(shí)施關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險控制機制?！?。除風(fēng)險可控這一基本原則外，筆者建議關(guān)聯(lián)交易還應當提交證明“合法性、合規性、合理性、公平性”的信息或文件。

協(xié)會(huì )清單指出：“如基金投向房地產(chǎn)領(lǐng)域，應在基金合同/合伙協(xié)議/公司章程中約定遵守《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃備案管理規范第4號—私募資產(chǎn)管理計劃投資房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)、項目》相關(guān)規定?！狈康禺a(chǎn)私募股權投資基金本質(zhì)上原則上屬于股權投資基金，債權投資的范圍已被極大壓縮。房產(chǎn)基金投資范圍重點(diǎn)把握以下四點(diǎn)：

?。?017年2月13日，協(xié)會(huì )發(fā)布了《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃備案管理規范第4號——私募資產(chǎn)管理計劃投資房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)、項目》，對于16個(gè)熱點(diǎn)城市的普通住宅地產(chǎn)項目，私募基金只能采取股權投資形式。

ⅱ）2019年4月1日執行的《須知》，借貸類(lèi)債權被全面禁止。

ⅲ）根據《須知）第三十四條，私募股權投資基金的投資范圍主要包括未上市企業(yè)股權、上市公司非公開(kāi)發(fā)行或交易的股票、可轉債、市場(chǎng)化和法治化債轉股、股權類(lèi)基金份額，以及中國證監會(huì )認可的其他資產(chǎn)。

ⅳ）目前根據協(xié)會(huì )的審核觀(guān)點(diǎn)，ABS及REIT這種權益類(lèi)份額，也可被視私募股權基金投資標的。

3、托管協(xié)議

鑒于：

?。┙瓿霈F的私募基金管理人因各種原因喪失管理能力而嚴重損害投資人權益，甚至引發(fā)上訪(fǎng)聚集等事件影響社會(huì )穩定而管理人與托管人均不見(jiàn)蹤影的情形。

ⅱ）管理人在私募基金合同中將法定職責在合同中不予約定甚至排除的情形。

ⅲ）實(shí)踐中托管人只負責根據合同約定投資范圍劃撥資金而未實(shí)際履行托管人其他職責使托管這一法律設定的監督職能流于形式的情形。

協(xié)會(huì )清單指出：1.托管協(xié)議應當按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》等法律法規明確約定托管人的權利義務(wù)、職責。2.根據《須知》（2019），托管協(xié)議應明確約定托管人的權利義務(wù)、職責，包括但不限于以下義務(wù)、職責：（1）在管理人發(fā)生異常且無(wú)法履行管理職責時(shí)，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者權益；（2）托管人在監督管理人的投資運作過(guò)程中，發(fā)現管理人的投資或清算指令違反法律法規和自律規則以及合同約定的，應當拒絕執行，并向中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“中國證監會(huì )”）和協(xié)會(huì )報告。3.契約型基金相關(guān)托管內容應參照本條要求在基金合同中約定。

筆者認為，“托而不管”這種現象（如有的托管人不知道基金管理人何時(shí)跑的路、基金產(chǎn)品長(cháng)達數年沒(méi)有備案、基金財產(chǎn)被管理人全部挪用等）的確對廣大投資者不公，也不利于基金托管行業(yè)的長(cháng)期、健康、持續發(fā)展，應當依法予以改變：

?。蹲C券投資基金法》第三十六條規定的托管人對管理人的監督職責，必須遵循“法定職責不可棄”“法定職責不可改”的基本原則，未全面、未適當或未及時(shí)履行法定職責，且該等職責違反與投資者損失的產(chǎn)生或擴大具有因果關(guān)系時(shí)，應當承擔侵權或違約的賠償責任。

ⅱ）《證券投資基金法》第三十六條第十項“按照規定監督基金管理人的投資運作”，第十一項“國務(wù)院證券監督管理機構規定的其他職責”，應當根據股權投資的特殊性對原來(lái)僅基于證券投資基金所進(jìn)行的原則性規定，進(jìn)行具有可操作性的細化。

ⅲ）《證券投資基金法》第三十七條規定的托管人對管理人違法違規行為應當向證監會(huì )報告的義務(wù)，必須遵循“法定義務(wù)必履行”的基本原則，在違反該項義務(wù)，且該義務(wù)違反對于投資者損失產(chǎn)生或擴大具有因果關(guān)系，應當承擔侵權或違約的賠償責任。

4、風(fēng)險揭示書(shū)、私募投資基金投資者風(fēng)險問(wèn)卷調查、產(chǎn)品架構圖

?。╋L(fēng)險揭示、風(fēng)險承受能力調查屬于先合同義務(wù)，必須根據法律、行政法規、規章、自律規則規定的條件、流程、內容進(jìn)行（《中華人民共和國證券投資基金法》第八十八條、《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十二、十六、十七、十八條、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《中華人民共和國合同法》第四十二條），否則可能會(huì )引致行政責任、締約過(guò)失責任、自律責任。

ⅱ）協(xié)會(huì )就風(fēng)險揭示書(shū)關(guān)于特殊風(fēng)險揭示的表述不清，正確的理解應當是：風(fēng)險揭示書(shū)應在“特殊風(fēng)險揭示”部分詳細、明確、充分揭示：

a、募集機構及管理人與被投資對象存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排；

b、單一投資標的、通過(guò)特殊目的載體投向標的、契約型私募投資基金管理人股權代持特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排；

c、其他特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排。

ⅲ）結合清單第7項與第8項表述，“風(fēng)險揭示書(shū)應當以圖示方式詳細、明確、充分揭示基金架構、投資架構、底層標的風(fēng)險。內容需包含本基金投資者（向上穿透到頂）、管理人、GP(如有)、托管人（如有）與投資標的（向下穿透到底）及基金獲取投資標的的交易對手方（如有）等要素，同時(shí)列明每一層的投資金額、投資方式（投資方式包括但不限于股權、債權與可轉債投資）及投資比例等信息?！庇邢藓匣镄图肮拘突鸬娜炕鹜顿Y者應當是可知悉且可確定的，如確無(wú)法全部知悉且可確定時(shí)，以實(shí)際為準。契約型基金的投資者無(wú)法做到全部預知及確定，制作圖示時(shí)僅就可確定的投資者及可接受投資者類(lèi)型進(jìn)行圖示即可。

5、實(shí)繳出資證明與基金成立日證明

?。┧侥蓟鸪闪⑷占此侥蓟鹉技戤吶?，這兩個(gè)概念應當必須保持同一性；

ⅱ）私募基金募集完畢日：a、已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應認購款已進(jìn)入基金托管賬戶(hù)（基金財產(chǎn)賬戶(hù)）；b、已認繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進(jìn)行工商確權登記，均已完成不低于100萬(wàn)元的首輪實(shí)繳出資且實(shí)繳資金已進(jìn)入基金財產(chǎn)賬戶(hù)。管理人及其員工、社會(huì )保障基金、政府引導基金、企業(yè)年金等養老基金、慈善基金等社會(huì )公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。

ⅲ）基金備案通過(guò)前可進(jìn)行基金份額轉讓?zhuān)珣蟼骰鸱蓊~轉讓各方簽署的份額轉讓協(xié)議。該句的準確表述為，即基金產(chǎn)品備案材料向AMBERS系統提交前，可進(jìn)行基金份額轉讓。

ⅳ）基金成立日或募集完畢后，不得開(kāi)放認/申購（認繳）和贖回（退出），但已備案通過(guò)的私募股權投資基金或私募資產(chǎn)配置基金，若同時(shí)滿(mǎn)足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過(guò)備案時(shí)認繳出資額的3倍：a. 基金的組織形式為公司型或合伙型；b. 基金由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管；c. 基金處在合同約定的投資期內；d. 基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標的的資金不超過(guò)基金最終認繳出資總額的50%；e. 經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認可的決策機制決策通過(guò)。

6、管理人員工證明文件

員工跟投不受300萬(wàn)元（金融資產(chǎn)）/100萬(wàn)元（投資金額）的條件限制。與私募基金管理人清單的態(tài)度保持一致，為解決注冊地（稅收或政策優(yōu)惠地）與實(shí)際辦公地（資源存在地）分離這一現象，規范化的社保代繳被認可。須提交第三方人力資源服務(wù)機構代繳的上傳申請機構簽署的代繳協(xié)議、人力資源服務(wù)資質(zhì)證明文件、代繳記錄。

7、募集結算資金專(zhuān)用賬戶(hù)監督協(xié)議或相關(guān)證明文件、外包服務(wù)協(xié)議（蓋章）

實(shí)踐中為外包服務(wù)協(xié)議或行政服務(wù)協(xié)議或類(lèi)似協(xié)議，托管人除了提供基金合同外，也會(huì )提供此類(lèi)協(xié)議并收另外收取行政服務(wù)或外包服務(wù)費，各托管人提供的服務(wù)范圍一般包括募集賬戶(hù)設立、托管賬戶(hù)設立、賬戶(hù)監管、份額登記、估值核算、信息披露等事項。如基金未進(jìn)行托管，應當與相關(guān)基金服務(wù)機構簽署賬戶(hù)監管協(xié)議。如未簽署賬戶(hù)監管協(xié)議，基金管理人自行監管，則應上傳防火墻制度、防范利益沖突制度等保證新設基金專(zhuān)用賬戶(hù)資金獨立性、安全性、合規性的制度。實(shí)踐中，不建議自行監管，對備案順利通過(guò)有較大影響。

（二）有限合伙基金管理人非普通合伙人時(shí)強制連帶

8、 普通合伙人與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的證明文件

遵循有限合伙基金管理人一般應做為有限合伙基金普通合伙人(GP）這一慣例，以防范基金管理人的道德風(fēng)險、增強基金信用背書(shū)、便于基金管理人投資決策、以管理人責任連帶降低LP投資風(fēng)險，協(xié)會(huì )清單強調：基金管理人應與普通合伙人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。關(guān)聯(lián)關(guān)系指根據《企業(yè)會(huì )計準則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關(guān)聯(lián)方，同時(shí)，如普通合伙人系由基金管理人高管團隊及其他關(guān)鍵崗位人員出資情形，同樣認定存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

（三）特殊政策基金政策合規

9、政府引導基金

政府引導基金是由政府主導設立并按市場(chǎng)化方式運作的旨在支持特定產(chǎn)業(yè)發(fā)展的政策性基金。政府引導基金的設立應當先由財政部門(mén)或財政部門(mén)會(huì )同有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)報同級政府事前批準。

協(xié)會(huì )清單目前要求：a.政府引導基金批文指財政部門(mén)或財政部門(mén)會(huì )同有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)報本級政府批準的批文等公示證明文件。b.該批文需包含引導基金與管理人等相關(guān)信息。

但是，2019年10月18日，財政部發(fā)布了《國有金融資本產(chǎn)權登記管理辦法（試行）》、2020年2月7日，國資委發(fā)布了《有限合伙企業(yè)國有權益登記暫行規定》。如引導基金符合該兩個(gè)文件所述范圍，不能完全排除根據實(shí)際情況要求補提登記材料的可能。

10、擬投PPP項目基金

《財政部財金[2015]166號》中明確提出，未入庫的項目，不能列入各地的PPP項目目錄，不能通過(guò)財政預算安排支出。2016年12月21日，發(fā)改委發(fā)文《傳統基礎設施領(lǐng)域政府和社會(huì )資本合作（PPP）項目庫管理辦法（試行）》后，對于傳統基礎設施領(lǐng)域PPP項目不僅需要入財政部的項目庫，還需要入發(fā)改委的項目庫。

協(xié)會(huì )清單要求：擬投PPP項目應為政府和社會(huì )資本合作（PPP）綜合信息平臺項目庫或發(fā)改委的PPP項目庫的入庫項目，并上傳擬投PPP項目的入庫截圖。

但是，2019年10月18日，財政部發(fā)布了《國有金融資本產(chǎn)權登記管理辦法（試行）》、2020年2月7日，國資委發(fā)布了《有限合伙企業(yè)國有權益登記暫行規定》。如引導基金符合該兩個(gè)文件所述范圍，不能完全排除根據實(shí)際情況要求補提登記材料的可能。

11、上市公司并購重組（含紓困）基金、抗疫基金、扶貧基金等符合特殊政策基金的業(yè)務(wù)支持文件（或有）

上述基金的根本特征在于符合特殊政策并獲當地地府特殊批準或支持。協(xié)會(huì )清單要求：a.符合特殊政策基金的業(yè)務(wù)支持文件包括但不限于本基金的《政府決議文件》《政府會(huì )議紀要》《立項報告》《投資框架協(xié)議》《投資意向書(shū)》和《盡調報告》等相關(guān)文件。b.請打包上傳符合特殊政策基金的業(yè)務(wù)支持文件，并統一命名為《上市公司并購重組類(lèi)（或抗擊疫情醫藥衛生類(lèi)、扶貧類(lèi)）私募基金相關(guān)情況說(shuō)明》。

12、基金采用類(lèi)REITS架構的類(lèi)REITS基金證明

最簡(jiǎn)類(lèi)REITs結構：資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃---私募股權基金產(chǎn)品---SPV公司---基礎資產(chǎn)

最簡(jiǎn)理解：資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃100%購買(mǎi)私募股權基金產(chǎn)品---私募股權基金100%持有項目公司股權（股+債）---SPV公司100%持有基礎資產(chǎn)。

2018年1月23日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“協(xié)會(huì )”）在北京召開(kāi)“類(lèi)REITs業(yè)務(wù)專(zhuān)題研討會(huì )”，會(huì )議明確了私募投資基金是參與類(lèi)REITs業(yè)務(wù)的可行投資工具，提出參與類(lèi)REITs業(yè)務(wù)的私募基金備案與交易所資產(chǎn)證券化產(chǎn)品備案和掛牌的流程優(yōu)化和銜接安排，私募基金作為持有項目公司權益的載體，可采用私募基金構建“股+債”結構實(shí)現資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃對底層標的物業(yè)的控制。

根據財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標準有關(guān)稅收政策問(wèn)題的通知》（財稅〔2008〕121號）的規定，企業(yè)實(shí)際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，其接受關(guān)聯(lián)方債權性投資與其權益性投資比例為：a、金融企業(yè)為5：1；b、其他企業(yè)為2：1。因此，采用類(lèi)REITs結構時(shí)，私募基金產(chǎn)品進(jìn)行投資的債股比例為2：1。

在類(lèi)REITs結構中，資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃為結構必備參與資管產(chǎn)品，協(xié)會(huì )清單要求：類(lèi)REITS基金應上傳交易所出具的無(wú)異議函。

盡管2018年1月23日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“協(xié)會(huì )”）在北京召開(kāi)“類(lèi)REITs業(yè)務(wù)專(zhuān)題研討會(huì )”指出：“在私募基金投資端，私募基金可以綜合運用股權、夾層、可轉債、符合資本弱化限制的股東借款等工具投資到被投企業(yè)，形成權益資本。符合上述要求和《備案須知》（2018）的私募基金產(chǎn)品均可以正常備案"。時(shí)過(guò)境遷，協(xié)會(huì )該項表示，應當結合《須知》（2019）進(jìn)行限縮化理解。

但需要指出的是，類(lèi)REITs結構是一種比較特殊的協(xié)會(huì )認可的股加債私募股權投資形式，其他私募股權基金產(chǎn)品進(jìn)行股加債投資應當進(jìn)行審慎操作，深刻把握股權投資的基本特質(zhì)，對其合法性、合規性、合理性、客觀(guān)性進(jìn)行系統論證，否則極大概率不會(huì )獲得備案通過(guò)。

（四）重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題重大可疑時(shí)特別審核

13、管理人為P2P關(guān)聯(lián)機構時(shí)的P2P關(guān)聯(lián)機構說(shuō)明函

此處關(guān)聯(lián)關(guān)系應做泛化理解，即只要存在關(guān)聯(lián)性。如管理人為p2p關(guān)聯(lián)機構時(shí)，必須做到管理人與P2P及其相關(guān)聯(lián)公司風(fēng)險隔離、私募基金產(chǎn)品與P2P及相關(guān)機構風(fēng)險隔離、私募基金產(chǎn)品與P2P產(chǎn)品風(fēng)險隔離、P2P所投資機構與管理人及基金產(chǎn)品風(fēng)險相互隔離、以往管理人及其基金產(chǎn)品是否做到了以上隔離、管理人自身是否符合私募相關(guān)內控制度等等。

協(xié)會(huì )清單強調：管理人為P2P關(guān)聯(lián)機構的，需上傳以下材料：1.管理人與P2P平臺的關(guān)聯(lián)關(guān)系和風(fēng)險自查說(shuō)明。2.P2P平臺方自身業(yè)務(wù)合規及風(fēng)險自查說(shuō)明。3.管理人及其實(shí)際控制人制定所涉P2P業(yè)務(wù)對私募基金的潛在衍生風(fēng)險的處置預案。4.風(fēng)險揭示書(shū)應披露管理人為P2P關(guān)聯(lián)機構以及P2P風(fēng)險對產(chǎn)品的影響。5.其他相關(guān)說(shuō)明文件。"

14、重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題重大可疑時(shí)提供管理人在管基金展業(yè)情況說(shuō)明及其他說(shuō)明文件

重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題包括：

a、基金管理人向協(xié)會(huì )提交的全部備案文件顯示不合法、不合規、不合理、不客觀(guān)、重大可疑問(wèn)題。因此，對于每一項提交的文件，基金管理人都應當進(jìn)行審慎核對；b、違規募集資金；c、提供虛假信息；d、兼營(yíng)沖突業(yè)務(wù)；e、列入失信名單；f、高管重大失信；g、關(guān)聯(lián)交易規范性、合理性、公平性、透明性存疑；h、不良輿情；i、變相剛性回購；j、自融；k、資金池；l、SPV存疑；m、投資者、投資標的、交易架構、標的估值存疑；n、信披違規；p、投資者及投資標的穿透核查存疑；o、單一項目設立多只基金；q、其他合規問(wèn)題。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標題： 楊紅偉|私募基金產(chǎn)品備案清單下的備案邏輯與疑難點(diǎn)全解析