作者：藍胖子

來(lái)源：ABS視界（ID：ABS-ABN）

5月13日，廣東省地方金融監督管理局發(fā)布關(guān)于公開(kāi)征求《廣東省融資租賃公司監督管理實(shí)施細則》意見(jiàn)的公告，細則一共七章48條。其中第十六條【過(guò)渡業(yè)務(wù)管理】提到：新注冊融資租賃公司不得兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)?，F有融資租賃公司不得新增商業(yè)保理業(yè)務(wù)，相關(guān)存量業(yè)務(wù)合同到期后自然終止。

據不完全統計，交易所市場(chǎng)和銀行間市場(chǎng)均存在以租賃公司作為原始權益人/發(fā)起機構的供應鏈證券化項目。2019年10月，“晉建國際融資租賃(天津)有限公司2019年度第一期電建地產(chǎn)供應鏈應付賬款資產(chǎn)支持票據”獲準注冊。2020年3月4日，上海榮宴融資租賃有限公司作為原始權益人的“華泰資管-河南能化集團供應鏈第1-30期資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃”成功獲批。2020年5月9日，“保利融資租賃有限公司2020年度第一期保利置業(yè)供應鏈資產(chǎn)支持票據”獲準注冊。若上述細則正式落地，對供應鏈ABS/ABN將存在一定影響，至少廣東地區的融資租賃公司不能再作為原始權益人/發(fā)起機構開(kāi)展供應鏈證券化業(yè)務(wù)。

1、起源：2013年9月27日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于印發(fā)中國（上海）自由貿易試驗區總體方案的通知》（國發(fā)〔2013〕38號）?？傮w方案附件“中國（上海）自由貿易試驗區服務(wù)業(yè)擴大開(kāi)放措施”規定，“允許融資租賃公司兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)”。以上規定為融資租賃公司兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)的提法最早來(lái)源。2014年2月1日，上海自貿區管委會(huì )發(fā)布《中國(上海)自由貿易試驗區商業(yè)保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，辦法第五條規定，融資租賃公司可申請兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)，即與租賃物及租賃客戶(hù)有關(guān)的上述業(yè)務(wù)。

2、推廣：2015年1月29日，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于推廣中國（上海）自由貿易試驗區可復制改革試點(diǎn)經(jīng)驗的通知》（國發(fā)〔2014〕65號）。根據通知內容，“允許融資租賃公司兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)”為在全國范圍內復制推廣的改革事項之一。2015年9月7日，國務(wù)院《關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導意見(jiàn)》（國辦發(fā)〔2015〕68號），指導意見(jiàn)對“允許融資租賃公司兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)”這一規定再次進(jìn)行確認。 

就融資租賃企業(yè)兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)的問(wèn)題，天津和浙江出臺了專(zhuān)門(mén)規定。

2016年7月28日，天津市商務(wù)委、天津市市市場(chǎng)監管委《關(guān)于融資租賃企業(yè)兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》（津商務(wù)流通[2016]21號）?！锻ㄖ芬幎ǎ骸?．內資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)申請兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)無(wú)需行業(yè)準入，由市場(chǎng)監管部門(mén)直接辦理企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍增項。2．外商投資融資租賃企業(yè)兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)商業(yè)保理業(yè)務(wù)，按現行規定辦理審批（備案）手續。3．融資租賃企業(yè)應遵守《融資租賃企業(yè)監督管理辦法》，兼營(yíng)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)應與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)，在開(kāi)展商業(yè)保理業(yè)務(wù)時(shí)，參照商業(yè)保理行業(yè)管理相關(guān)規定執行?！?/p>

2016年12月8日，浙江省商務(wù)廳、浙江省工商局發(fā)布《關(guān)于融資租賃企業(yè)兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》（浙商務(wù)聯(lián)發(fā)〔2016〕111號），根據《通知》規定，允許融資租賃公司在工商（市場(chǎng)監管）登記機關(guān)直接辦理兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍。融資租賃企業(yè)應遵守《融資租賃企業(yè)監督管理辦法》，在開(kāi)展商業(yè)保理業(yè)務(wù)時(shí)，按照商業(yè)保理行業(yè)管理相關(guān)規定執行。

從天津和浙江的規定看，內資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)申請兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)相對簡(jiǎn)單，無(wú)需行業(yè)準入，由市場(chǎng)監管部門(mén)直接辦理企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍增項；外商投資融資租賃企業(yè)兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)商業(yè)保理業(yè)務(wù)，還需要辦理審批（備案）手續。根據《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》，（1）設立外商投資企業(yè)，屬于備案范圍的，在取得企業(yè)名稱(chēng)預核準后，應由全體投資者（或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人）指定的代表或共同委托的代理人在營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)前，或由外商投資企業(yè)指定的代表或委托的代理人在營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)后30日內，通過(guò)綜合管理系統，在線(xiàn)填報和提交《外商投資企業(yè)設立備案申報表》及相關(guān)文件，辦理設立備案手續。（2）外商投資企業(yè)基本信息變更，應由外商投資企業(yè)指定的代表或委托的代理人在變更事項發(fā)生后30日內通過(guò)綜合管理系統在線(xiàn)辦理變更備案手續。

文首兩個(gè)項目的發(fā)起機構/原始權益人均為外商投資融資租賃企業(yè)。其中，晉建租賃2016年經(jīng)營(yíng)范圍增加“兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)的保理業(yè)務(wù)”，上海榮宴租賃設立時(shí)經(jīng)營(yíng)范圍即包括“從事與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)”，我們推測，其已按當時(shí)規定完成了經(jīng)營(yíng)范圍審批（備案）手續。

從國務(wù)院規定以及地方政府的規范性文件看，監管允許融資租賃公司兼營(yíng)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)是希望融資租賃公司在其存量業(yè)務(wù)的基礎上衍生保理業(yè)務(wù)。但是，現實(shí)中不少融資租賃公司打擦邊球，做了不少與自身租賃物以及租賃客戶(hù)無(wú)關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)，從司法角度而言，如何認定此類(lèi)合同的效力往往成為案件爭議焦點(diǎn)。

2018年5月28日，上海市第一中級人民法院公布“燎原融資租賃（深圳）有限公司訴南京協(xié)鑫新能源發(fā)展有限公司合同糾紛一案一審民事判決書(shū)”。（（2017）滬01民初835號）根據該判決，原告燎原公司自認其與被告海潤太陽(yáng)能公司沒(méi)有融資租賃業(yè)務(wù)往來(lái)，也即燎原公司與海潤太陽(yáng)能公司開(kāi)展了與燎原公司主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的保理業(yè)務(wù)，該交易行為已超出其特許經(jīng)營(yíng)范圍。經(jīng)營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)必須獲得相應的行政許可，燎原公司不具有本案系爭的保理融資交易的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，故對其關(guān)于雙方系保理融資關(guān)系的主張，本院不予支持。鑒于燎原公司實(shí)際向海潤太陽(yáng)能公司提供了融資服務(wù)，但其并非經(jīng)金融監管部門(mén)批準設立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機構，且其起訴要求海潤太陽(yáng)能公司還款，并未向涉案應收賬款的債務(wù)人主張權利。故本院認定，燎原公司和海潤太陽(yáng)能公司之間的融資關(guān)系性質(zhì)上屬于民間借貸。

2020年2月12日，上海市高級人民法院公布“中建六局第三建筑工程有限公司與銅冠融資租賃（上海）有限公司民間借貸糾紛二審民事判決書(shū)”（（2019）滬民終469號）。以與（2017）滬01民初835號判決相同的理由認定當事人之間的法律關(guān)系為借貸關(guān)系。根據判決書(shū)內容，一審法院認為：銅冠公司與中建六局三公司沒(méi)有融資租賃業(yè)務(wù)往來(lái)，也即銅冠公司與中建六局三公司開(kāi)展了與銅冠公司主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的保理業(yè)務(wù)，該交易行為已超出銅冠公司的特許經(jīng)營(yíng)范圍。經(jīng)營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)必須獲得相應的行政許可，銅冠公司不具有本案系爭的保理融資交易的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，故對其關(guān)于雙方系保理融資關(guān)系的主張，一審法院不予支持。鑒于銅冠公司實(shí)際向中建六局三公司提供了融資服務(wù)，但其并非經(jīng)金融監管部門(mén)批準設立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機構，……故一審法院認定，銅冠公司和中建六局三公司之間的融資關(guān)系性質(zhì)屬于民間借貸。二審法院認為一審判決認定銅冠公司和中建六局三公司之間成立民間借貸法律關(guān)系并無(wú)不當，予以支持。

2017年11月10日，重慶市第四中級人民法院作出“重慶鴻曄錦盛融資租賃有限公司與王元碧重慶雙薪建筑安裝有限公司等合同糾紛一審民事判決書(shū)”（2017）渝04民初364號。重慶市第四中級人民法院認為：根據重慶市商業(yè)委員會(huì )《關(guān)于我市四家內資融資租賃公司兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)有關(guān)情況說(shuō)明的函》及鴻曄租賃公司的營(yíng)業(yè)執照中經(jīng)營(yíng)范圍來(lái)看，鴻曄租賃公司具有從事與融資租賃業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)的資質(zhì)。涉案《保理合同》的基礎合同為福冠投資公司與雙薪建筑公司之間的建設工程施工合同，鴻曄租賃公司主營(yíng)的融資租賃業(yè)務(wù)與建設工程所涉工程款沒(méi)有關(guān)聯(lián)，涉案《保理合同》中鴻曄租賃公司開(kāi)展的保理融資活動(dòng)超出了其經(jīng)營(yíng)范圍。根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谑畻l規定：“當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無(wú)效。但違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)規定的情形除處?！北景钢?，鴻曄租賃公司的行為雖然超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，但不存在違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)規定的情形，故鴻曄租賃公司與雙薪建筑公司、福冠投資公司之間簽訂的《保理合同》不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規定的合同無(wú)效的情形，且系各方當事人真實(shí)意思表示，合法有效，被告主張合同無(wú)效的理由不成立，本院不予支持。 

綜上，可見(jiàn)在融資租賃公司開(kāi)展與其主營(yíng)的融資租賃業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的保理業(yè)務(wù)是否屬于違反國家特許經(jīng)營(yíng)這個(gè)問(wèn)題上，上述三個(gè)案例中法院存在明顯的觀(guān)點(diǎn)分歧。上海法院認為已經(jīng)違反國家特許經(jīng)營(yíng)，法律關(guān)系被定性為民間借貸的風(fēng)險。重慶法院認為并未違反。2020年7月，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于統一法律適用加強類(lèi)案檢索的指導意見(jiàn)（試行）》，規定人民法院辦理案件具有“缺乏明確裁判規則或者尚未形成統一裁判規則”情形的，應當進(jìn)行類(lèi)案檢索，但是檢索范圍僅包括“最高人民法院發(fā)布的指導性案例、典型案例及裁判生效的案件，本?。ㄗ灾螀^、直轄市）高級人民法院發(fā)布的參考性案例及裁判生效的案件，上一級人民法院及本院裁判生效的案件?！苯刂聊壳?，筆者尚未檢索到最高人民法院關(guān)于該問(wèn)題的裁判觀(guān)點(diǎn)。 

2019年4月24日,天津市地方金融監督管理局《天津市商業(yè)保理試點(diǎn)管理辦法（試行）》第七條規定，商業(yè)保理公司原則上應當設立為獨立的公司，不得混業(yè)經(jīng)營(yíng)。

2020年5月26日，銀保監會(huì )發(fā)布的《融資租賃公司監督管理暫行辦法》中，也未將“允許融資租賃公司兼營(yíng)與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)”寫(xiě)入該辦法。

2020年8月26日，中國銀保監會(huì )普惠金融部《關(guān)于印發(fā)商業(yè)保理企業(yè)名單制管理工作方案的函》（銀保監普惠金融函〔2020〕273號），對新設立的或設立后未開(kāi)展業(yè)務(wù)的商業(yè)保理企業(yè)，要在其實(shí)際經(jīng)營(yíng)半年后在考慮是和否納入監管名單，融資租賃企業(yè)剝離兼營(yíng)的保理業(yè)務(wù)新設立的商業(yè)保理除外。

2019年11月，遠東宏信有限公司全資設立遠東商業(yè)保理（天津）有限公司，注冊資本為10億元人民幣。除了遠東宏信之外，2019年12月，仲利國際租賃有限公司全資設立仲利商業(yè)保理（上海）有限公司，注冊資金5000萬(wàn)人民幣。

銀保監會(huì )接管融資租賃以來(lái)，呈現出禁止混業(yè)經(jīng)營(yíng)和實(shí)施分類(lèi)監管的監管趨勢。在融資租賃租賃回歸本源的總體趨勢下，今后融資租賃企業(yè)兼營(yíng)商業(yè)保理業(yè)務(wù)空間可能會(huì )進(jìn)一步縮小。融資租賃公司持牌設立保理公司大概率也系上述原因。

小編覺(jué)得，在手的以租賃公司作為原始權益人/發(fā)起機構的供應鏈證券化項目，還是趕緊落袋為安為好。

鏈接：融資租賃公司可以開(kāi)展保理ABS業(yè)務(wù)嗎？

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原標題： 廣東融資租賃新規：融資租賃公司不得兼營(yíng)保理業(yè)務(wù)