作者：劉韜

一、私募基金管理人變更控股股東、實(shí)際控制人應符合基金業(yè)協(xié)會(huì )要求和提交律師事務(wù)所法律意見(jiàn)書(shū)

根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《私募基金管理人登記須知》、《關(guān)于便利申請辦理私募基金管理人登記相關(guān)事宜的通知》，已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人/執行事務(wù)合伙人（委派代表）等重大事項或協(xié)會(huì )審慎認定的其他重大事項的，應提交私募基金管理人重大事項變更專(zhuān)項法律意見(jiàn)書(shū)，對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結論性意見(jiàn)，還應當提供相關(guān)證明材料，充分說(shuō)明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會(huì )、股東大會(huì )或合伙人會(huì )議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者及時(shí)、準確、完整地進(jìn)行了信息披露。

控股股東或實(shí)際控制人轉讓其持有的全部股權給公司以外第三人，按照基金業(yè)協(xié)會(huì )要求，要提交律所出具的法律意見(jiàn)書(shū)和其他證明材料如下：

1、證件掃描件、學(xué)位/學(xué)歷證明文件、實(shí)際控制人與管理人之間的控制關(guān)系圖；2、實(shí)際控制人保持實(shí)際控制及自律合規連帶責任承諾函；3、實(shí)繳出資證明（應提交驗資報告或銀行回單（優(yōu)選銀行回單），記載的出資人、認繳資本額、實(shí)繳資本額與工商登記信息一致；如實(shí)繳出資后發(fā)生出資人變更，可將原出資證明（驗資報告或銀行回單）、股權轉讓協(xié)議、股權轉讓款銀行轉賬回單一并上傳，或重新出具驗資報告。銀行回單需加蓋銀行業(yè)務(wù)章，驗資報告需加蓋會(huì )計師事務(wù)所公章。）；4、出資人出資能力證明；5、申請機構股權架構合理性說(shuō)明（申請機構股權架構向上穿透超過(guò)三層的，申請機構應說(shuō)明多層股權架構設置的合理性及必要性，上穿出資人如為SPV應說(shuō)明設立目的及出資來(lái)源；出資人為地方政府融資平臺的，請申請機構出具承諾函，承諾將在產(chǎn)品運作過(guò)程中符合六部委《關(guān)于進(jìn)一步規范地方政府舉債融資行為的通知》(財預〔2017〕50號)及財政部印發(fā)《關(guān)于規范金融企業(yè)對地方政府和國有企業(yè)投融資行為有關(guān)問(wèn)題的通知》（財金〔2018〕23號）的相關(guān)規定規范運作。）

二、股權轉讓涉及的刑事風(fēng)險

在私募活動(dòng)中，最常見(jiàn)的通過(guò)股權方式利益輸送，如向國家工作人員本人或其親屬低價(jià)或無(wú)償轉讓股權以掩蓋利益輸送?？梢?jiàn)上海復星醫藥（集團）股份有限公司投資總監陳水清非國家工作人員受賄案，案件編號（2013）滬二中刑終字第859號。

三、股權轉讓的涉稅風(fēng)險

轉讓股權的股東是個(gè)人的，按照《股權轉讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）規定，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額（應交個(gè)人所得稅=應納稅所得額乘以稅率），按“財產(chǎn)轉讓所得”繳納個(gè)人所得稅。

股去轉讓收入是指轉讓方因股權轉讓而獲得的現金、實(shí)物、有價(jià)證券和其他形式的經(jīng)濟利益。轉讓方取得與股權轉讓相關(guān)的各種款項，包括違約金、補償金及其他名目的款項、資產(chǎn)、權益等，均應當并入股權轉讓收入。

個(gè)人轉讓股權的原值，通常依照以下方法確認：1、以現金出資方式取得的股權，按照實(shí)際支付的價(jià)款與取得股權直接相關(guān)的合理稅費之和確認股權原值。2、以非貨幣性資產(chǎn)出資方式取得的股權，按照稅務(wù)機關(guān)認可或核定的投資入股時(shí)非貨幣資產(chǎn)價(jià)格與取得股權直接相關(guān)的合理稅費之和確認股權原值。3、通過(guò)無(wú)償讓渡方式取得股權，具備繼承或將股權轉讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉讓人承擔直接撫養或者贍養義務(wù)的撫養人或者贍養人的，按取得股權發(fā)生的合理稅費與原持有人的股權原值之和確認股權原值。除以上情形外，由稅務(wù)機關(guān)按照避免重復征收個(gè)人所得稅的原則合理確認股權原值。

綜上，首先，明確股權轉讓是否屬于私募基金管理人變更控股股東、變更實(shí)際控制人，如果是，應當符合基金業(yè)協(xié)會(huì )的要求，否則會(huì )受到處罰，影響以后私募基金產(chǎn)品備案。

其次，為規避刑事風(fēng)險，股權轉讓?xiě)斠怨蓹嗟墓蕛r(jià)值為轉讓價(jià)格，是具有商業(yè)實(shí)質(zhì)的交易。

最后，雖然工商機關(guān)對股權轉讓價(jià)格沒(méi)有要求，但即使無(wú)償轉讓股權，稅務(wù)機關(guān)仍要征收個(gè)人股東轉讓股權的個(gè)人所得稅。

工商變更股東，除股權轉讓協(xié)議，還需按照《公司法》提交有限公司股東會(huì )決議、其他股東放棄優(yōu)先購買(mǎi)權聲明。牽涉股權代持的，顯明股東應取得隱名股東同意轉讓股權并不得追究其違約責任的書(shū)面承諾。

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