保全與執行 作者：李舒唐青林王超
來(lái)源：保全與執行（ID：ZhixingLaw）
裁判要旨
在執行過(guò)程中，被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的轉移、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人。
案情簡(jiǎn)介
一、深圳市賽格廣場(chǎng)投資發(fā)展有限公司、工行欽州分行、交通銀行廣西壯族自治區分行與欽州市賽格置業(yè)有限公司（下稱(chēng)“欽州賽格公司”）、聯(lián)達南方集團有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)聯(lián)達公司）、路聯(lián)發(fā)生借款合同糾紛并進(jìn)入執行程序，欽州中院委托拍賣(mài)了欽州賽格公司所有的位于欽州市欽州灣大道與永福西大街交匯處賽格廣場(chǎng)D座白海豚國際酒店第1層至第24層房地產(chǎn)及負一層地下室，并裁定將上述房地產(chǎn)過(guò)戶(hù)給廣西白海豚投資置業(yè)有限公司（下稱(chēng)“白海豚投資公司”）。2013年8月21日，欽州中院公告責令白海豚管理公司立即撤出酒店，將酒店移交給買(mǎi)受人白海豚投資公司。
二、白海豚管理公司提出異議稱(chēng)，欽州中院要求其撤出并交由白海豚投資公司經(jīng)營(yíng)管理的裁定違反了“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”原則，損害其經(jīng)營(yíng)權益和承租權。
三、在2012年1月13日欽州賽格公司、聯(lián)達公司發(fā)起成立白海豚管理公司對酒店進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理之前，欽州中院已在2011年9月13日作出裁定，查封白海豚國際酒店的房地產(chǎn)，且白海豚管理公司成立以及經(jīng)營(yíng)沒(méi)有經(jīng)過(guò)抵押權人和欽州中院的同意。據此，欽州中院于2014年12月25日作出（2014）欽法執異字第3號執行裁定（下稱(chēng)“欽3號裁定”），駁回白海豚管理公司的異議。
四、白海豚管理公司不服上述裁定，向廣西高院申請復議。廣西高院于2015年8月6日作出（2015）桂執復字第24號執行裁定（下稱(chēng)“桂24號裁定”），駁回白海豚管理公司的復議請求。
五、白海豚管理公司向最高法院申訴，請求撤銷(xiāo)“桂24號裁定”和“欽3號裁定”，最高法院駁回其申訴請求。
裁判要點(diǎn)及思路
根據《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第二十六條第一款規定，被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人。
本案中，白海豚國際酒店作為欽州賽格公司的資產(chǎn)，一直由欽州賽格公司經(jīng)營(yíng)管理。在欽州中院查封白海豚國際酒店的房地產(chǎn)后，欽州賽格公司與聯(lián)達公司未經(jīng)抵押權人和執行法院同意，設立白海豚管理公司對白海豚國際酒店進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，即查封措施在先，租賃行為在后，違反了上述規定。
欽州中院對白海豚管理公司發(fā)出的“告知白海豚管理公司保留酒店的整體經(jīng)營(yíng)，原經(jīng)營(yíng)管理團隊不變”的通知，是基于當時(shí)正處在執行拍賣(mài)階段，出于確保酒店經(jīng)營(yíng)平穩過(guò)渡的需要，要求原經(jīng)營(yíng)管理者配合法院處置酒店的房地產(chǎn)及相關(guān)移交工作。
因此，白海豚管理公司不能以租賃權對抗申請執行人，其主張不能成立。
實(shí)務(wù)要點(diǎn)總結
北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專(zhuān)業(yè)律師團隊辦理和分析過(guò)大量本文涉及的法律問(wèn)題，有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗。大量辦案同時(shí)還總結辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實(shí)務(wù)書(shū)系》，本文摘自該書(shū)系。該書(shū)系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰斗在第一線(xiàn)的專(zhuān)業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實(shí)踐經(jīng)驗。該書(shū)系的選題和寫(xiě)作體例，均以實(shí)際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實(shí)踐需要出發(fā)，為實(shí)踐中經(jīng)常遇到的疑難復雜法律問(wèn)題，尋求最直接的解決方案。
前事不忘，后事之師，我們總結該案的實(shí)務(wù)要點(diǎn)如下，以供實(shí)務(wù)參考。同時(shí)也提請當事人注意房產(chǎn)在先查封后出租的情形下，承租人不能依據租賃權對抗法院的強制執行。結合最高法院裁定文書(shū)，在執行實(shí)務(wù)中，應重點(diǎn)關(guān)注以下內容：
（一）根據相關(guān)法律規定和我們辦同類(lèi)案件的經(jīng)驗，并不是所有的買(mǎi)賣(mài)、租賃合同都適用“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”原則。適用需滿(mǎn)足以下條件：1、買(mǎi)賣(mài)合同和租賃合同系針對同一標的物；2、合同均有效成立；3、租賃合同履約在先，即出租人將租賃物出租后又將租賃物所有權轉予他人；4、承租人在同等條件下未主張優(yōu)先購買(mǎi)權。其中，若出租人在租賃物出租之前就已經(jīng)將所有權轉移給他人，則不適用“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”原則。
（二）買(mǎi)受人的所有權、抵押權人的抵押權先于承租人的租賃權，租賃權無(wú)法與之對抗。本案中，抵押權的設立、查封措施先于租賃行為，故不適用“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”原則，承租人不能對抗強制執行措施。
根據相關(guān)法律規定和我們辦同類(lèi)案件的經(jīng)驗，我們提請承租人注意：若查封措施在先，租賃行為在后，債權人在合法取得被查封財產(chǎn)的所有權之后，除非其同意，否則原租賃關(guān)系不能適用于租賃物新所有權人。承租人損失的賠償要根據其是否知道租賃物被查封而定。若承租人知道或者應當知道租賃物已被查封，則損失應由自己承擔，若承租人不知道或者不應當知道租賃物已被查封，則損失應由承租人和出租人按過(guò)錯承擔相應責任。
三、被法院查封的房屋屬于限制流通物，被執行人未經(jīng)法院允許無(wú)權處置。因此，我們提請承租人注意，為避免簽訂的租賃合同無(wú)效和保護自身合法權益，在簽訂租賃合同前應充分了解房屋情況，查明是否被抵押或者查封。如果出租人故意隱瞞上述事實(shí)，自己在簽訂租賃合同時(shí)又是善意，則可以向其追究合同無(wú)效導致的損失。
（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導性案例，對同類(lèi)案件的審理和裁判中并無(wú)約束力。同時(shí)，尤其需要注意的是，司法實(shí)踐中，每個(gè)案例的細節千差萬(wàn)別，切不可將本文裁判觀(guān)點(diǎn)直接援引。北京云亭律師事務(wù)所執行業(yè)務(wù)部對不同案件裁判文書(shū)的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀(guān)察的視角，并不意味著(zhù)北京云亭律師事務(wù)所執行業(yè)務(wù)部對本文案例裁判觀(guān)點(diǎn)的認同和支持，也不意味著(zhù)法院在處理類(lèi)似案件時(shí)，對該等裁判規則必然應當援引或參照。）
相關(guān)法律規定
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》（2020修正）
第二十四條 被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人。
第三人未經(jīng)人民法院準許占有查封、扣押、凍結的財產(chǎn)或者實(shí)施其他有礙執行的行為的，人民法院可以依據申請執行人的申請或者依職權解除其占有或者排除其妨害。
人民法院的查封、扣押、凍結沒(méi)有公示的，其效力不得對抗善意第三人。
法院判決
以下為最高法院在該案裁判文書(shū)中認為關(guān)于“房產(chǎn)被查封后再出租的承租人不能對抗法院強制執行問(wèn)題”的詳細論述和分析：
最高法院在裁判文書(shū)中認為：本案的焦點(diǎn)問(wèn)題是：1. 欽州中院的執行行為是否侵犯了白海豚管理公司的租賃權；2. 欽州中院（2012）欽民執通字第2-1號通知能否作為對白海豚管理公司繼續經(jīng)營(yíng)酒店的承諾；3. 欽州中院在案涉房產(chǎn)拍賣(mài)后移交的財產(chǎn)是否包括白海豚管理公司的自有財產(chǎn)；4. 欽州中院對本案進(jìn)行第二次異議審查時(shí)，合議庭的組成是否違法。
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第二十六條第一款規定：“被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人?！卑缀ｋ鄧H酒店作為欽州賽格公司的資產(chǎn)，由欽州賽格公司經(jīng)營(yíng)管理。在欽州中院查封白海豚國際酒店的房地產(chǎn)后，欽州賽格公司與聯(lián)達公司未經(jīng)抵押權人和執行法院同意，設立白海豚管理公司對白海豚國際酒店進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，違反了上述規定。因此，白海豚管理公司不能以租賃權對抗申請執行人，其主張不能成立。
由于白海豚管理公司所主張的租賃、經(jīng)營(yíng)權系發(fā)生在執行法院查封之后，其行為已經(jīng)違反了法律規定。而欽州中院作出（2012）欽民執通字第2-1號通知，告知案涉標的物的拍賣(mài)不影響其繼續經(jīng)營(yíng)酒店，但該通知沒(méi)有明確經(jīng)營(yíng)期限，因此，應當根據案件的執行情況判斷白海豚管理公司能否繼續經(jīng)營(yíng)酒店。白海豚管理公司理解為該通知承諾白海豚國際酒店在拍賣(mài)后仍然可以繼續占有使用案涉房產(chǎn)，此種理解不符合法律規定。欽州中院在拍賣(mài)之后，要求白海豚管理公司騰出案涉房產(chǎn)，于法有據。因此，白海豚管理公司提出的執行法院承諾其在拍賣(mài)后可繼續占有使用案涉房產(chǎn)，有違法律規定，本院不予支持。
對于白海豚管理公司提出的執行法院在移交拍賣(mài)財產(chǎn)時(shí)未對其自有財產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)造冊，違法將白海豚管理公司的自有財產(chǎn)直接交給買(mǎi)受人的問(wèn)題，其應根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條規定的程序解決。
本案欽州中院第一次對異議進(jìn)行審查的合議庭成員是趙洪忱、李欽平、潘啟環(huán)，發(fā)回重審后第二次異議審查的合議庭成員為阮真、李運增、何燕飛?？梢?jiàn)，（2014）欽法執異字第3號執行異議案件的合議庭成員與本案(2013)欽法執異字第6號執行異議案件中的合議庭成員并不相同。因此，本案合議庭的組成并未違反法律規定。
案件來(lái)源
最高人民法院：《廣西白海豚酒店管理有限公司、中國工商銀行股份有限公司欽州分行等與聯(lián)達南方集團有限公司、欽州市賽格置業(yè)有限公司等執行裁定書(shū)》【(2016)最高法執監84號】
延伸閱讀
關(guān)于房產(chǎn)被查封后再出租的承租人不能對抗法院強制執行問(wèn)題，我們梳理了相關(guān)法院對此類(lèi)問(wèn)題的裁判觀(guān)點(diǎn)匯總，以供讀者參考。
一、執行拍賣(mài)租賃房產(chǎn)時(shí)，可在評估承租人對房產(chǎn)投資費用的基礎上支付承租人相對合理的費用
案例一：中國農業(yè)銀行股份有限公司南陽(yáng)直屬支行與南陽(yáng)孚達光電技術(shù)股份有限公司金融借款合同糾紛執行裁定書(shū)【(2015)執監字第206號】
最高法院認為：“本案爭議的焦點(diǎn)問(wèn)題有三個(gè)，第一，執行法院從拍賣(mài)款中支付給抵押房產(chǎn)承租人陳慧650萬(wàn)元裝修款是否合理、妥當；第二，第三次拍賣(mài)通知晚3天送達是否損害了孚達公司的合法權益；第三，評估報告是否過(guò)期、是否影響拍賣(mài)的效力。
關(guān)于執行法院從拍賣(mài)款中支付給抵押房產(chǎn)承租人陳慧650萬(wàn)元裝修款是否合理、妥當問(wèn)題
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第二十六條第一款“被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人”的規定，明確了被執行人在已查封的財產(chǎn)上設定的權利負擔，不得對抗申請執行人。本案目前從當事人認可及執行法院查明的事實(shí)來(lái)看，孚達公司與陳慧簽訂房屋租賃合同的事實(shí)是客觀(guān)存在的。雖然該房屋租賃合同對法院查封財產(chǎn)設定了負擔，但申請執行人農行南陽(yáng)支行并未提異議。南陽(yáng)中院執行中，為了維護拍賣(mài)競買(mǎi)人實(shí)現案涉房產(chǎn)過(guò)戶(hù)的合法權益，同時(shí)，為了盡快取得拍賣(mài)款，實(shí)現申請執行人的債權，保障拍賣(mài)、過(guò)戶(hù)等執行工作順利進(jìn)行，在評估陳慧對案涉房產(chǎn)投資費用的基礎上，支付承租人相對合理的費用，并保留一定金額留待解決爭議的做法是合理、妥當的。申訴人對陳慧取得上述費用如有爭議，可以通過(guò)訴訟或其他救濟途徑另行解決……綜上，河南高院（2015）豫法執復字第00013號執行裁定認定事實(shí)清楚，適用法律正確，應予維持。參照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條，根據《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》第129條之規定，裁定如下：
駁回南陽(yáng)孚達光電技術(shù)股份有限公司的申訴請求?！?/p>
案例二：江蘇響水農村商業(yè)銀行股份有限公司、江蘇射陽(yáng)農村商業(yè)銀行股份有限公司與江蘇響華置業(yè)有限公司、朱國俊等借款合同糾紛執行裁定書(shū)【(2017)蘇執復58號】
江蘇高院認為：“第一，《中華人民共和國物權法》第一百九十條規定：“ 訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》 第二十六條規定：“被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人。第三人未經(jīng)人民法院準許占有查封、扣押、凍結的財產(chǎn)或者實(shí)施其他有礙執行的行為的，人民法院可以依據申請執行人的申請或者依職權解除其占有或者排除其妨害?！北景钢?，高麗華與響華置業(yè)公司于2012年12月31日簽訂《灌江大酒店承包經(jīng)營(yíng)合同》，該合同訂立時(shí)間在響華置業(yè)公司將上述承包經(jīng)營(yíng)的資產(chǎn)抵押給射陽(yáng)農商行、響水農商行，以及鹽城中院對上述承包經(jīng)營(yíng)的資產(chǎn)查封之后，故高麗華主張的本案承包經(jīng)營(yíng)權不能對抗本案的債權人射陽(yáng)農商行、響水農商行以及廣博金穗公司，亦不能對抗本案對上述承包經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)的執行。對于高麗華以其承租灌江大酒店為由，對鹽城中院要求其限期撤場(chǎng)提出的異議，本院依法不予支持?！?/p>
案例三：鄂州市源緣園房地產(chǎn)發(fā)展有限公司、廣發(fā)銀行股份有限公司無(wú)錫支行與鄂州市源緣園房地產(chǎn)發(fā)展有限公司、無(wú)錫市海蘭云天浴業(yè)有限公司等金融借款合同糾紛執行裁定書(shū)【(2015)蘇執復字第00153號】
江蘇高院認為：“無(wú)錫中院協(xié)助執行通知書(shū)將案涉房屋交由花園道公司維護并管理沒(méi)有法律依據?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第十二條規定，查封、扣押的財產(chǎn)不宜由人民法院保管的，人民法院可以指定被執行人負責保管；不宜由被執行人保管的，可以委托第三人或者申請執行人保管。由人民法院指定被執行人保管的財產(chǎn)，如果繼續使用對該財產(chǎn)的價(jià)值無(wú)重大影響，可以允許被執行人繼續使用；由人民法院保管或者委托第三人、申請執行人保管的，保管人不得使用?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第二十六條第二款規定，第三人未經(jīng)人民法院準許占有查封、扣押、凍結的財產(chǎn)或者實(shí)施其他有礙執行的行為的，人民法院可以依據申請執行人的申請或者依職權解除其占有或者排除其妨害。依據上述司法解釋規定，首先應由被執行人對涉案房屋進(jìn)行保管，只有在不宜由被執行人保管情況下才可以委托申請執行人或第三人進(jìn)行保管。案外人花園道公司在無(wú)錫中院已于2012年2月23日查封涉案26套房屋的情況下，未經(jīng)執行法院無(wú)錫中院同意即于2013年8月占有、處分了查封房屋。鑒于本案目前情況，本案執行案件當事人被執行人（××）及申請執行人均不同意由花園道公司維護管理查封房屋，而花園道公司不僅非法占有、使用涉案房屋還設定了權利負擔，實(shí)際上妨礙了法院的執行?；▓@道公司也自認從2013年9月至今通過(guò)承租轉租已收取了近百萬(wàn)元的租金收益，但至今未向無(wú)錫中院交付。無(wú)錫中院將涉案查封房屋交由案外人花園道公司維護管理沒(méi)有法律依據，顯屬不當?！?/p>
案例四：胡忠貴與巢湖農村商業(yè)銀行股份有限公司欄桿支行、劉翔等執行異議之訴二審民事判決書(shū)【(2014)皖民二終字第00196號】
安徽高院認為：“綜合各方當事人舉證、質(zhì)證及訴辯意見(jiàn)，本案二審的爭議焦點(diǎn)為：胡忠貴訴請確認其繼續享有案涉門(mén)面房的合法租賃權是否有事實(shí)和法律依據。
巢湖農商行欄桿支行訴劉守庭借款糾紛一案由原巢湖市中級人民法院審理，該院于2007年9月20日作出（2007）巢民二初字第30號民事判決。因劉守庭未履行上述生效法律文書(shū)，巢湖農商行欄桿支行申請強制執行。在執行過(guò)程中，原巢湖市中級人民法院于2010年2月2日作出的（2009）巢民三終第0470號民事判決及安徽省高級人民法院于2010年12月7日作出的（2010）皖執復字第0017號執行裁定均確認東苑新村12幢1號門(mén)面房系劉守庭、李?lèi)?ài)萍夫妻共有財產(chǎn)，可以作為執行財產(chǎn)，故巢湖農商行欄桿支行申請原審法院執行該房屋并無(wú)不當。
原巢湖市中級人民法院在審理巢湖農商行欄桿支行訴劉守庭借款糾紛一案期間，于2007年7月16日作出（2007）巢民二初字第30號民事裁定，對東苑新村12幢1號門(mén)面房等財產(chǎn)予以查封，并向房產(chǎn)部門(mén)發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)。即劉翔與胡忠貴2009年2月1日簽訂《房屋租賃協(xié)議》時(shí)，該房屋已經(jīng)被原巢湖市中級人民法院采取查封措施。胡忠貴雖辯稱(chēng)劉翔曾向原巢湖市中級人民法院提出財產(chǎn)保全異議，但未能提交證據證明原巢湖市中級人民法院已經(jīng)依法解除對上述房產(chǎn)的查封手續。故原審法院依據《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第二十六條關(guān)于“被執行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人。第三人未經(jīng)人民法院準許占有查封、扣押、凍結的財產(chǎn)或者實(shí)施其他有礙執行的行為的，人民法院可以依據申請執行人的申請或者依職權解除其占有或者排除其妨害”的規定，認為人民法院依據巢湖農商行欄桿支行的申請，可以解除胡忠貴對該房屋的占有正確。胡忠貴關(guān)于原審判決適用法律錯誤的理由不能成立，本院不予支持。至于胡忠貴關(guān)于其與劉翔之間簽訂的《房屋租賃協(xié)議》效力應如何認定的問(wèn)題，如上述所述，因該份協(xié)議簽訂時(shí)案涉房屋已經(jīng)被人民法院查封，故《房屋租賃協(xié)議》是否有效均不得對抗申請執行人，原審法院對該份合同效力未予認定并無(wú)不當，胡忠貴此節上訴理由不能成立，本院不予支持?！?/p>
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