一． 汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)的定義及主要模式

1. 定義

汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)主要是以乘用車(chē)或商用車(chē)為租賃物開(kāi)展的直接租賃類(lèi)或售后回租類(lèi)的融資租賃業(yè)務(wù)。

筆者整理網(wǎng)絡(luò )投訴發(fā)現，汽車(chē)融資租賃的投訴主要針對乘用車(chē)領(lǐng)域，因此本文將主要探討乘用車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)合規經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題。

2. 主要模式

汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)，根據不同的分類(lèi)角度存在不同的模式。筆者主要從融資租賃模式、用途、購車(chē)方式進(jìn)行介紹：

(1) 融資租賃模式

融資租賃的基本模式主要包括直接租賃（Direct Financial Lease，以下稱(chēng)“直租”）和售后回租（Sale and Leaseback）。在汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)中，也同樣存在直租和售后回租兩大類(lèi)。

汽車(chē)直租業(yè)務(wù)，是指融資租賃公司根據承租人對汽車(chē)品牌、型號等的選擇向汽車(chē)生產(chǎn)商或銷(xiāo)售商（如4S店）購買(mǎi)汽車(chē)，并出租給承租人，承租人支付租金的業(yè)務(wù)。其基本的交易結構如下：

汽車(chē)售后回租，是指承租人將自有的車(chē)輛出賣(mài)給融資租賃公司獲得資金（出賣(mài)價(jià)款），再從融資租賃公司租回車(chē)輛?；窘灰捉Y構如下：

(2) 購車(chē)用途

直租類(lèi)融資租賃業(yè)務(wù)中，根據承租人的購車(chē)用途，分為自用及商用。商用主要包括承租人租賃汽車(chē)用于商業(yè)經(jīng)營(yíng)，或者兼用于商業(yè)用途。目前常見(jiàn)的商用融資租賃業(yè)務(wù)為網(wǎng)絡(luò )預約出租汽車(chē)（以下稱(chēng)“網(wǎng)約車(chē)”）業(yè)務(wù)。

網(wǎng)約車(chē)業(yè)務(wù)中，承租人即網(wǎng)約車(chē)司機向網(wǎng)約車(chē)平臺申請后，可以用自有車(chē)輛開(kāi)展網(wǎng)約車(chē)業(yè)務(wù)，也可以向網(wǎng)約車(chē)平臺采購或租賃汽車(chē)開(kāi)展網(wǎng)約車(chē)業(yè)務(wù)。而網(wǎng)約車(chē)平臺往往也以其關(guān)聯(lián)的或合作的融資租賃公司為承租人提供融資租賃服務(wù)，通過(guò)以租代購等形式向網(wǎng)約車(chē)司機提供車(chē)輛，如滴滴。其基本交易結構如下：

注：上述結構圖僅依據該模式涉及到的主要交易主體及法律關(guān)系等做簡(jiǎn)要梳理，不代表任何平臺的實(shí)際業(yè)務(wù)模式。

(3) 購車(chē)方式

直租業(yè)務(wù)中，根據承租人的選車(chē)或者購車(chē)的方式主要分為線(xiàn)下模式和線(xiàn)上模式。其中：

線(xiàn)下模式，常見(jiàn)是融資租賃公司與4S店合作，為至4S店購車(chē)的用戶(hù)提供分期購車(chē)服務(wù)。

線(xiàn)上模式，主要為互聯(lián)網(wǎng)購車(chē)平臺為客戶(hù)提供分期付款買(mǎi)車(chē)服務(wù)。如彈個(gè)車(chē)、毛豆新車(chē)、蘇寧易購或京東部分分期購車(chē)等。線(xiàn)上模式，往往需要依賴(lài)4S店等用于線(xiàn)下看車(chē)、確認融資租賃方案、提車(chē)等，而相關(guān)的協(xié)議簽署、還款等一般通過(guò)線(xiàn)上完成。

二． 汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)主要投訴及問(wèn)題

筆者梳理了“21CN-聚投訴”平臺（http://ts.21cn.com/）關(guān)于汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)的投訴，主要投訴的問(wèn)題集中在如下方面：

1. 貸款還是融資租賃

投訴首先集中在承租人認為分期付款系貸款而不知其實(shí)質(zhì)為融資租賃，存在合同欺詐或者“套路貸”。主要表現為：（1）消費者買(mǎi)車(chē)時(shí)認為分期付款就是貸款，并不知道實(shí)質(zhì)為融資租賃，相關(guān)人員在合同簽訂時(shí)并未明確告知或者強調；（2）業(yè)務(wù)人員在向消費者介紹業(yè)務(wù)時(shí)，直接告知消費者為貸款，并未告知業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)是融資租賃。

貸款，對于普通消費者而言是非常熟悉的一種金融產(chǎn)品，如房貸、車(chē)貸等。但是融資租賃，對于普通消費者而言往往比較陌生。而隨著(zhù)互聯(lián)網(wǎng)金融、金融科技的發(fā)展，融資租賃業(yè)務(wù)逐漸被運用到消費類(lèi)的場(chǎng)景中，如分期購車(chē)、手機等3C類(lèi)產(chǎn)品租賃等。汽車(chē)抵押貸款與融資租賃業(yè)務(wù)中汽車(chē)所有權歸屬存在差異。汽車(chē)抵押貸款業(yè)務(wù)中，一般汽車(chē)的所有權在購車(chē)人名下，貸款人享有抵押權；而融資租賃業(yè)務(wù)中，合同約定的汽車(chē)所有權歸屬于租賃公司，而且往往登記在租賃公司名下，當然也有租賃公司登記為抵押權人的情形（常見(jiàn)于售后回租模式）。

由于汽車(chē)抵押貸款和融資租賃中，抵押權人以及出租人對于汽車(chē)所享有的權利存在差異，在違約后租賃物的處置方式也不一樣。貸款發(fā)生逾期，需要通過(guò)法院申請財產(chǎn)保全，抵押權人不能直接拖車(chē)；而融資租賃業(yè)務(wù)，基于租賃公司為所有權人，可以直接拖回車(chē)輛。普通的消費者，由于對融資租賃業(yè)務(wù)不了解，因此投訴時(shí)往往會(huì )認為該租賃公司隨意拖車(chē)構成“套路貸”。

2. 首付、租金本金及其他費用不明晰

直租類(lèi)的汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)中，汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)往往涉及到裸車(chē)價(jià)、押金、首付款、車(chē)輛購置稅、保險、本金（即融資金額）、利息、GPS安裝費用、管理費以及其他在購車(chē)時(shí)承租人繳納的款項等各種費用或金額。而前述費用由于收取的主體、金額等不一致、不明晰，承租人往往沒(méi)辦法將前述款項一一對應。其中，主要問(wèn)題在于承租人認為裸車(chē)價(jià)加相應的稅費扣除首付款及其他支付款的款項與合同載明的融資金額不一致，本金存在多計的情形。

3. 綜合資金成本或者違約金過(guò)高

關(guān)于綜合資金成本（利率）、違約金的投訴也比較多，如本身設定利率、違約金等超過(guò)最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規定，設定高額拖車(chē)費、提前還款需要支付高額的提前還款手續費等。筆者認為承租人投訴綜合資金成本及違約金過(guò)高主要原因包括：（1）承租人對于本金、利息、違約金等金額或計算方式與租賃公司存在差異，租賃公司未明確告知；（2）部分租賃公司設定的利率、提前還款手續費、逾期違約金等超過(guò)最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規定；（3）部分機構通過(guò)首付款、其他費用（如GPS、拖車(chē)費等）或合作方收費（如4S店收取管理費用）等規避最高人民法院民間借貸利率的規定，導致承租人認為收取利息及其他費用過(guò)高。

4. 其他的投訴問(wèn)題

除前述較為突出的問(wèn)題外，還存在如下一些投訴：

(1) 不向承租人提供融資租賃合同及其他合同；

(2) 不提供有效的票據，或者提供的票據金額與實(shí)際支付的金額不一致；

(3) 保險賠償金、押金等退還不及時(shí)；

(4) 違約情形未在合同簽署時(shí)明確告知承租人；

(5) 違規催收，如在催收過(guò)程中存在辱罵、威脅、恐嚇承租人等情形。

三． 汽車(chē)融資租賃的合規建議

《汽車(chē)租賃公約》對于前述投訴所反應的問(wèn)題大部分都做了具體規定。筆者也將結合投訴的問(wèn)題及《汽車(chē)租賃公約》等規定為融資租賃公司開(kāi)展汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)提供如下合規的建議。

1. 應明確告知承租人業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)為融資租賃業(yè)務(wù)

《汽車(chē)租賃公約》第6條規定了融資租賃公司不得從事貸款業(yè)務(wù)，包括信用貸款和抵押貸款等；業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中，不得以貸款名義進(jìn)行宣傳。第9條規定了融資租賃公司應通過(guò)有效的方式應當告知承租人融資租賃業(yè)務(wù)與汽車(chē)貸款區別、融資金額構成及金額、月還款金額及日期、所有權歸屬等。

具體而言，融資租賃公司在開(kāi)展汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)時(shí)，（1）堅持合規經(jīng)營(yíng)，不從事任何貸款業(yè)務(wù)。在開(kāi)展汽車(chē)售后回租業(yè)務(wù)時(shí)，應當對汽車(chē)的價(jià)值進(jìn)行評估，避免低值高賣(mài)、低值高租的情形，并且做好汽車(chē)所有權轉移手續，防范被認定為從事貸款業(yè)務(wù)的風(fēng)險；（2）明確告知承租人業(yè)務(wù)為融資租賃業(yè)務(wù)。通過(guò)介紹融資租賃業(yè)務(wù)的產(chǎn)品結構、業(yè)務(wù)流程等，向承租人詳細說(shuō)明與汽車(chē)貸款等的區別。在向承租人介紹業(yè)務(wù)時(shí)以及在融資租賃合同、產(chǎn)品宣傳資料、APP平臺頁(yè)面中避免出現“貸”、“貸款”等帶有誤導性質(zhì)的語(yǔ)言表述。融資租賃公司應當對于公司業(yè)務(wù)人員及合作方（如4S店）做好培訓。

2. 簽訂書(shū)面合同并明確告知借款人融資租賃合同主要事項

《汽車(chē)租賃公約》規定了通過(guò)書(shū)面、錄音、錄像等方式告知融資租賃的主要事項。筆者認為，開(kāi)展汽車(chē)租賃業(yè)務(wù)應當與承租人簽署書(shū)面合同，合同文本應當清晰，且上述事項應通過(guò)特殊字體、加粗等醒目方式提醒承租人。線(xiàn)下簽訂合同時(shí)，業(yè)務(wù)人員可以通過(guò)重點(diǎn)標注向承租人釋明上述事項；線(xiàn)上簽訂合同可以通過(guò)彈窗等方式提醒承租人。同時(shí)，融資租賃公司應當逐步建立錄音、錄像機制。

融資租賃合同主要事項包括各項費用的構成、融資金額及利息計算、租賃期間汽車(chē)所有權歸屬、違約情形及違約責任、租賃物處置、承租人主要義務(wù)、融資租賃公司免責條款等。

其中關(guān)于違約情形、違約責任及處置措施應當特別向承租人明示。實(shí)際業(yè)務(wù)中，往往由于承租人違章或其他違約行為未能及時(shí)處理，融資租賃公司扣除了保證金、保險理賠等，以及拖車(chē)等導致承租人與融資租賃公司產(chǎn)生糾紛。同時(shí)，筆者認為租賃合同中關(guān)于違約情形、違約責任及融資租賃公司所采取的措施應當匹配對應且必要。比如，承租人的偶爾違章，無(wú)扣分或者扣分較少的違約情形，而融資租賃公司采取拖車(chē)措施是否合理則有待商榷。

3. 綜合資金成本、逾期違約金遵守相關(guān)規定

《三類(lèi)機構監管意見(jiàn)》規定融資租賃公司、商業(yè)保理公司以及典當行三類(lèi)機構“不得超過(guò)有關(guān)行業(yè)監管制度規定的標準向客戶(hù)收取費用、利息；相關(guān)行業(yè)監管制度沒(méi)有具體規定的，向客戶(hù)收取費用、利息不得違反最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的相關(guān)規定”?！镀?chē)租賃公約》第11條規定了“客戶(hù)實(shí)際承擔的年化綜合資金成本，客戶(hù)逾期后收取的賠償金、違約金等費用不得超過(guò)最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規定”。該規定對于逾期后其他費用（如處置費用）是否納入逾期賠償金、違約金中沒(méi)有明確規定，僅在第14條規定“不得收取畸高處置費用”。由于逾期賠償金、違約金與其他費用性質(zhì)上存在差異。如果將該部分費用納入逾期違約金、賠償金統一計算可能導致融資租賃公司成本增加；而如果沒(méi)有具體的標準，很容易出現通過(guò)設定高額費用，變相超過(guò)最高人民法院關(guān)于民間借貸利率規定的情形。因此關(guān)于如何界定該部分費用的合理標準值得商榷。

筆者認為后續出臺的相關(guān)法規規章或規范性文件不排除規定融資租賃公司綜合資金成本、逾期違約金等適用最高人民法院關(guān)于民間借貸利率相關(guān)規定的情形。同時(shí)，對于其他費用的計算、標準也需要監管部門(mén)進(jìn)一步明確。

針對前述規定，融資租賃公司在開(kāi)展汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)時(shí)，（1）向客戶(hù)收取的費用應當時(shí)與融資租賃業(yè)務(wù)相關(guān)且必要的，遵守最高人民法院關(guān)于民間借貸利率相關(guān)規定或者其他新出臺監管規則的規定，避免通過(guò)其他費用或者通過(guò)合作方收取費用變相抬高綜合資金成本、逾期違約金等；合理設定處置費用等其他必要費用；（2）融資租賃相關(guān)的融資金額、違約金等計算基準應當合理。如《汽車(chē)租賃公約》第11條第3項規定的賠償金、違約金等計算應以已到期未支付租金本金部分為基數，已支付或未到期的租金不應作為計算賠償金、違約金的基數范圍；（3）建議融資租賃公司在與合作方的相關(guān)協(xié)議中禁止合作方向承租人收取除必要費用的外其他任何費用。對此，《汽車(chē)租賃公約》第10條也做了規定，“會(huì )員單位應引導第三方合作公司合理收費，避免出現收取高額服務(wù)費、無(wú)正規票據收費等違法、違規行為?！?/p>

4. 租賃物及合同交付

直租類(lèi)融資租賃業(yè)務(wù)中，汽車(chē)交付往往是通過(guò)線(xiàn)下4S店完成。筆者建議融資租賃公司應當要求4S店做好汽車(chē)交付，并將承租人簽署的車(chē)輛交接清單同步向其提供。對于線(xiàn)下簽署的合同，在車(chē)輛交接清單中，可以增加關(guān)于融資租賃合同及相關(guān)協(xié)議、文件、票據原件交付的內容，以便于后期融資租賃公司舉證已向承租人交付了合同；對于線(xiàn)上簽訂的合同，融資租賃公司應當向承租人提供查詢(xún)、下載合同功能。

5. 承租人的范圍

《三類(lèi)機構監管意見(jiàn)》規定“不得以‘手機回租’等名義通過(guò)APP等互聯(lián)網(wǎng)渠道違規開(kāi)展‘現金貸’‘校園貸’等業(yè)務(wù)”。該規定并未限制向在校學(xué)生開(kāi)展融資租賃業(yè)務(wù)，而是限制通過(guò)如“手機回租”變相向在校學(xué)生開(kāi)展貸款業(yè)務(wù)。

而《汽車(chē)租賃公約》第7條規定“不得向在校學(xué)生等缺乏必要償付能力的客戶(hù)群體開(kāi)展融資租賃業(yè)務(wù)”。

由于上海租賃行業(yè)協(xié)會(huì )的融資租賃會(huì )員單位不得向在校學(xué)生開(kāi)展汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)。因此，會(huì )員單位在風(fēng)控審核中需要增加是否為在校學(xué)生的風(fēng)控維度。而針對在上海注冊而不屬于上海租賃行業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )員的融資租賃公司或分公司，開(kāi)展汽車(chē)租賃業(yè)務(wù)雖然不受《汽車(chē)租賃公約》的約束，但筆者建議后期逐步壓縮、停止向在校學(xué)生開(kāi)展汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)。

6. 合法合規催收及處置

《汽車(chē)租賃公約》第12條至第14條對于融資租賃公司催收作了詳細的規定?？傮w而言，（1）融資租賃公司自行或者委托其他機構對逾期承租人進(jìn)行催收時(shí)應當合法合規，不得出現威脅、辱罵、恐嚇承租人等違規催收甚至犯罪的情形；（2）所采取處置措施應當有法律法規規定或者合同約定。同時(shí)，如筆者在第2部分“明確告知借款人融資租賃合同主要事項”中建議，違約情形、違約責任及處置措施應當向匹配對應且必要。（3）保護承租人個(gè)人信息安全，不得買(mǎi)賣(mài)、泄露、展示承租人個(gè)人信息。另外，融資租賃公司也要做好客訴處理，及時(shí)妥善解決客戶(hù)投訴。

雖然《汽車(chē)租賃公約》僅針對上海市租賃行業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )員單位及汽車(chē)租賃業(yè)務(wù)，對于非會(huì )員單位以及其他融資租賃業(yè)務(wù)并沒(méi)有約束力。但上海市地方金融監管局頒布的《三類(lèi)機構監管意見(jiàn)》，規定了取得許可后應在6個(gè)月以?xún)葘?shí)質(zhì)性開(kāi)展業(yè)務(wù)、自行停業(yè)不得超過(guò)6個(gè)月，并且設置降低評級、列入異常企業(yè)名單、取消業(yè)務(wù)資質(zhì)、收回并注銷(xiāo)許可證等比較嚴厲的處理措施。該意見(jiàn)的頒布釋放了對三類(lèi)機構嚴監管的信號。因此筆者建議，在滬開(kāi)展融資租賃業(yè)務(wù)的機構，合規先行，尤其開(kāi)展以自然人為承租人的融資租賃業(yè)務(wù)的機構，參照《三類(lèi)機構監管意見(jiàn)》、《汽車(chē)租賃公約》的規定進(jìn)行合規梳理或整改。