金融法律服務(wù) 作者：陳健民季唐源
來(lái)源：金融法律服務(wù)
題記
最近幾年，涉及上市公司、金融證券案件頻發(fā)。輕則行政處罰，禁止市場(chǎng)準入；重則涉及刑事處罰，萬(wàn)千努力一朝幻滅。而隨著(zhù)國家對于金融證券市場(chǎng)的監管力度加強、金融證券市場(chǎng)開(kāi)放力度加大、以及未來(lái)對標歐美金融證券市場(chǎng)的需要，國家對于規范金融證券市場(chǎng)、打擊違法犯罪活動(dòng)的尺度也在逐步調整，曾經(jīng)一些雖已立法但很少適用的“僵尸罪名”亦有逐漸復蘇的跡象。
陳健民律師于2015年便計劃將涉及金融證券市場(chǎng)、上市公司合規及其高管可能涉及的刑事罪名逐一整理解讀分析，卻一直因各種原因未能成文。自2019年12月起，陳健民律師團隊將啟動(dòng)并實(shí)施該計劃，希望通過(guò)對一些典型性案例的分析，對金融證券市場(chǎng)合規及上市公司風(fēng)控起到一定“揭開(kāi)面紗”作用。
欺詐發(fā)行股票、債券罪
縮略語(yǔ)表
02立法目的
欺詐發(fā)行股票、債券的實(shí)際受害者是特定投資者，不過(guò)由于公開(kāi)發(fā)行是向不特定投資者發(fā)出的要約邀請，因此欺詐發(fā)行的潛在受害者就是不特定多數的投資者即一級市場(chǎng)的投資公眾，而一旦投資公眾對市場(chǎng)失去信心甚至退出市場(chǎng)，市場(chǎng)也就不復存在了。從這種意義上，欺詐發(fā)行還會(huì )威脅到整個(gè)發(fā)行市場(chǎng)的安全，證券市場(chǎng)的安全來(lái)源于市場(chǎng)公平性的客觀(guān)存在以及公眾對公平性的信賴(lài)，因此立法者將欺詐發(fā)行行為單獨列為欺詐發(fā)型股票、債券罪，以維護投資者利益與證券市場(chǎng)秩序。
03構成要件
（一）主體
本罪的犯罪主體是特殊主體，限于有發(fā)行股票、公司債券資質(zhì)的公司法人及公司經(jīng)營(yíng)者、發(fā)起人或股東。單位犯本罪的實(shí)行雙罰制，即對單位判處罰金、對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任。
（二）主觀(guān)方面
本罪在主觀(guān)上只能依故意構成，過(guò)失不構成本罪。即行為人明知自己所制作的招股說(shuō)明書(shū)、認股書(shū)、債券募集辦法等不是對本公司狀況或本次股票、債券發(fā)行狀況的真實(shí)、準確、完整反映，仍然積極為之者。因而本罪行為人的罪過(guò)實(shí)質(zhì)是詐欺募股或詐欺發(fā)行債券。
（三）客體
本罪侵犯的客體是復雜客體，即國家對證券市場(chǎng)的管理制度以及投資者（即股東、債權人和公眾）的合法權益。
（四）客體
1、行為人必須實(shí)施在招股說(shuō)明書(shū)、認股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內容的行為。
2、行為人必須實(shí)施了發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為。如果行為人僅是制作了虛假的招股說(shuō)明書(shū)、認股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法，而未實(shí)施發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，不構成本罪。必須是既制作了虛假的上述文件，且已發(fā)行了股票和公司、企業(yè)債券的才構成本罪。
3、行為人制作虛假的招股說(shuō)明書(shū)、認股書(shū)、公司債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，必須達到一定的嚴重程度，即達到“數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的”，才構成犯罪。
根據司法實(shí)踐，具有下列情形之一的，應當追訴：
(1)發(fā)行數額在500萬(wàn)元以上的。
(2)偽造、變造國家公文、有效證明文件或相關(guān)憑證、單據的。
(3)利用募集的資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。
(4)轉移或者隱瞞所募集資金的。
(5)其他后果嚴重或有其他嚴重情節的情形。
04與其它罪名的區別
05司法判例
（一）北極皓天、楊某甲案
（二）陳某華案
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