敲響法槌 作者：?jiǎn)讨t律師
來(lái)源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）
【律師小結】
一、判決確定的履行行為，從性質(zhì)上可區分為可替代履行行為和不可替代履行行為；可替代履行行為，是在行為性質(zhì)上并非專(zhuān)屬于被執行人，可以由他人代為完成，比如工程的修復義務(wù)；不可替代履行行為，是依照行為性質(zhì)只能由被執行人本人履行，其他人不能替代的行為；
二、對于可替代履行行為和不可代替履行行為，被執行人不履行時(shí)，民事訴訟法和執行工作規定分別有不同的強制執行措施?？商娲男械?，可由有關(guān)單位或他人代為履行，由被執行人承擔費用；對于不可替代履行的，執行法院可采取間接強制的方式執行，比如罰款、拘留措施；
【裁判要旨】
一、生效判決確定由承包人完成工程修復義務(wù)，由發(fā)包人支付工程款的，工程修復義務(wù)屬于可替代履行的行為，可由有關(guān)單位或其他人等代替完成；
二、若承包人不能提出符合設計要求和施工技術(shù)標準的修復方案，不能對質(zhì)量問(wèn)題全面修復時(shí)，執行法院可在認定額工程造價(jià)范圍內，由發(fā)包人自行修復，所需修復費用由承包人承擔；
三、承包人承擔修復費用與發(fā)包人支付工程款，均為金錢(qián)給付義務(wù)，依照債務(wù)性質(zhì)可相互折抵；
【最高人民法院判例】
浙江某集團建設工程承包合同糾紛執行申訴案
【簡(jiǎn)要案情】
一、浙江某集團建設工程承包合同糾紛案，經(jīng)浙江省高級人民法院判決：承包人公司在判決生效后6個(gè)月內對涉案教學(xué)樓加固修復，并通過(guò)竣工驗收合格；竣工驗收合格后10日內，發(fā)包人公司支付工程款1116萬(wàn)元；
二、執行程序中，承包人公司提出，除標高和層高外，其他工程質(zhì)量問(wèn)題其有能力修復；但發(fā)包人公司認為，承包人公司的修復方案不能得到設計要求，無(wú)法全面修復工程質(zhì)量問(wèn)題，提出由原設計單位修復的方案；
三、寧波市中級人民法院認為，承包人公司不能全面修復工程質(zhì)量問(wèn)題時(shí)，應準許發(fā)包人公司自行修復。修復費用以法院認定的工程造價(jià)1837萬(wàn)元為限，由承包人公司賠償給發(fā)包人公司；
四、承包人公司不服，向浙江省高院申請復議。浙江高院認為，承包人公司的修復方案無(wú)法按照原設計要求修復，無(wú)法獲得業(yè)主認可，實(shí)際上也難以通過(guò)竣工驗收。發(fā)包人公司提出修復的替代履行方案，符合法律規定，應予準許。替代履行費用由承包人公司承擔，以工程造價(jià)為限。裁定駁回復議請求；
五、承包人公司不服，向最高人民法院申訴。理由是即便承包人公司不履行，也應委托有關(guān)單位或其他人完成，執行法院裁定由申請執行人自行完成，改變了生效判決內容，也無(wú)權折抵工程款；
【裁判結果】
最高人民法院駁回申訴請求；
【裁判規則】
一、本案符合替代履行條件，根據民事訴訟法和執行工作規定，可由有關(guān)單位或其他人代替完成，但并未將申請執行人排除在替代履行的主體之外。本案由申請執行人自修修復不違背公平合理的原則，有利于執行，應予準許；
二、承擔修復費用和支付工程款，均為金錢(qián)給付義務(wù)，可以折抵，并且折抵后降低執行成本；
三、修復費用應以實(shí)際發(fā)生費用為準，但從設計單位修復方案和法院認定的工程造價(jià)相比，修復費用大大超過(guò)工程造價(jià)，如委托第三方修復，承包人公司可能承擔的費用更高；發(fā)包人公司愿意自行修復，修復費用以工程造價(jià)為限，屬于自行處分；并且承包人公司也一直未提出全面修復質(zhì)量問(wèn)題的方案；
四、根據公平合理的原則，裁定由發(fā)包人公司自行修復并以工程造價(jià)為限，與原設計單位的方案相比，公平合理；
【相關(guān)法律依據】
《民事訴訟法》第252條 強制執行法律文書(shū)指定的行為 對判決裁定和其他法律文書(shū)指定的行為，被執行人未按執行通知履行的，人民法院可以強制執行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費用由被執行人承擔；
《執行工作規定》第44條二款，對于可以替代履行的行為，可以委托有關(guān)單位或他人完成，因完成行為發(fā)生的費用由被執行人承擔；
《民事訴訟法解釋》第五百零三條被執行人不履行生效法律文書(shū)確定的行為義務(wù)，該義務(wù)可由他人完成的，人民法院可以選定代履行人；法律、行政法規對履行該行為義務(wù)有資格限制的，應當從有資格的人中選定。必要時(shí)，可以通過(guò)招標的方式確定代履行人。
申請執行人可以在符合條件的人中推薦代履行人，也可以申請自己代為履行，是否準許，由人民法院決定。
第五百零四條代履行費用的數額由人民法院根據案件具體情況確定，并由被執行人在指定期限內預先支付。被執行人未預付的，人民法院可以對該費用強制執行。
代履行結束后，被執行人可以查閱、復制費用清單以及主要憑證。
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