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法院:代位權的客體范圍,可以涵蓋次債務(wù)相關(guān)的擔保權利

金融審判研究院 金融審判研究院
2020-11-09 18:09 1775 0 0
代位權的行使范圍以債權人的到期債權為限。

作者:初明峰、劉磊、鄭夢(mèng)圓

來(lái)源:金融審判研究院(ID:jrspyjy)

編者按:代位權制度的設立為債權人實(shí)現債權提供給了另一有效路徑,但同時(shí)為避免代位權的客體范圍被無(wú)限擴張,在合同法和司法解釋中對代位權的客體范圍進(jìn)行了限制。規定中將代位權的客體限定為“對次債務(wù)人的到期債權”,根據對規定的字面理解債權人只能就債務(wù)人的“次債務(wù)人”行使代位權,不能就被代位債權的其他相對人(主要是擔保人)的相關(guān)權利行使代位權。同時(shí)實(shí)務(wù)中部分法院形成定性思維:代位權行使中僅限對次債務(wù)人代位(一級代位),不得對次債務(wù)人的債務(wù)人再代位(二級代位)?;谏鲜稣J識,部分法院認為在代位權行使過(guò)程中僅能對次債務(wù)人本人行使代位權,不得對相關(guān)的擔保人(物保和保證)代位行使權利。本文援引判例對上述局限性認識予以突破,雖然該判決層級不高,但是判決精神符合民法典精神,特此推薦,詳見(jiàn)實(shí)務(wù)分析部分結合民法典變化予以的分析。


裁判概述

因債務(wù)人怠于行使其債權,影響債權人的到期債權實(shí)現的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的債權。由于擔保權利是債權的從權利,債權人也有權一并代為行使債務(wù)人的抵押權。

案情摘要

1. 債權人張冬麗對債務(wù)人路國顯的債權已經(jīng)到期,債務(wù)人路國顯對次債務(wù)人張其斌、袁玉琴的債權也已到期,抵押人錢(qián)直秀、張其安為次債務(wù)提供抵押擔保并辦理了抵押登記。

2. 但債務(wù)人路國顯怠于對次債務(wù)人行使權利,影響到債權人到期債權的實(shí)現。

3. 債權人張冬麗訴至法院,要求行使債權人代位權并要求就案涉抵押物行使抵押權。一審、二審法院均支持其訴訟請求。

爭議焦點(diǎn)

債權人的代位權是否及于擔保物權?

法院認為

本案中,張冬麗對債務(wù)人路國顯的債權已經(jīng)到期,債務(wù)人路國顯對次債務(wù)人張其斌、袁玉琴的債權也已到期。即使張其斌、袁玉琴主張已歸還790余萬(wàn)元,但仍欠路國顯500余萬(wàn)元,張其斌、袁玉琴舉示歸還路國顯債務(wù)的銀行流水明細不足以證明張其斌、袁玉琴已完全清償到期債務(wù)。在張其斌、袁玉琴未舉證證明路國顯已通過(guò)訴訟方式或者仲裁方式向債務(wù)人張其斌、袁玉琴主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權,致使債權人張冬麗的到期債權未能實(shí)現的情況下,張冬麗按照法律規定,有權向張其斌、袁玉琴行使代位權,即張冬麗享有債務(wù)人路國顯對次債務(wù)人張其斌、袁玉琴的權利。因錢(qián)直秀、張其安提供了位于渝北區回興鎮果糖路8號常青藤157棟1-1號房屋、渝中區時(shí)代天街19號3-21號房屋、渝中區時(shí)代天街19號3-20號房屋,將其作為張其斌、袁玉琴向路國顯1300萬(wàn)元借款的擔保物。根據《物權法》第一百七十六條之規定:“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形,債權人應當按照約定實(shí)現債權;沒(méi)有約定或者約定不明確的,債務(wù)人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實(shí)現債權,也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務(wù)人追償?!苯Y合本案來(lái)看,張冬麗代位向債務(wù)人路國顯主張對次債務(wù)人張其斌、袁玉琴的債權已經(jīng)到期,而該筆債權既設定了物的擔保又有人的擔保,且提供物的擔保的屬于債務(wù)人以外的第三人,在張其斌、袁玉琴未完全履行債務(wù)的情況下,路國顯有權對錢(qián)直秀、張其安提供的抵押物享有優(yōu)先受償權。擔保權利是債權的從權利,債權人行使的是債務(wù)人的權利,而不是其自身的權利,債權人代為行使債務(wù)人的抵押權并不違反法律的強制性規定。故張冬麗可代位行使債務(wù)人路國顯對次債務(wù)人享有的物的擔保抵押權。

案例索引


(2017)渝02民終433號

相關(guān)法條

《合同法》

第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權,但該債權專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務(wù)人負擔。

《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬?/p>

第十一條 債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟,應當符合下列條件:   

(一)債權人對債務(wù)人的債權合法;  

(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害;   

(三)債務(wù)人的債權已到期;   

(四)債務(wù)人的債權不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權。

第十三條 合同法第七十三條規定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的”,是指債務(wù)人不履行其對債權人的到期債務(wù),又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權,致使債權人的到期債權未能實(shí)現。   

次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認為債務(wù)人有怠于行使其到期債權情況的,應當承擔舉證責任。

《民法典》2021年01月01日施行

第五百三十五條 因債務(wù)人怠于行使其債權或者與該債權有關(guān)的從權利,影響債權人的到期債權實(shí)現的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的權利,但是該權利專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的到期債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務(wù)人負擔。

相對人對債務(wù)人的抗辯,可以向債權人主張。

實(shí)務(wù)分析

正如筆者前述,實(shí)務(wù)中對于代位權行使中如何把握代位權的客觀(guān)范圍,一直存在爭議。有觀(guān)點(diǎn)認為:如將代位權的客體范圍嚴格限定為“債務(wù)人的債權”范圍過(guò)于狹窄,不利于保護債權人的債權,同時(shí)也違背了代位權制度的設立本意。該觀(guān)點(diǎn)認為債務(wù)人怠于行使為其債權,債權人為了保障其債權實(shí)現,可以代位代為行使該被代位債權項下的所有權利,包括債務(wù)人所享有合同解除權、因意思表示瑕疵所產(chǎn)生的合同撤銷(xiāo)權等權利,特別是為被代位債權所設定的擔保權利(包括擔保物權和保證),均應納入代位權行使的范圍。

對上述觀(guān)點(diǎn)持否定意見(jiàn)者認為:若按照上述觀(guān)點(diǎn)將代位權的客體權利范圍擴大、相對人范圍擴大,導致債權人對債務(wù)人的經(jīng)濟活動(dòng)過(guò)多干預,尤其是債務(wù)人享有的合同解除權、合同撤銷(xiāo)權等權利,究竟如何行使是否行使對次債權的行使更為有利,債權人并不能作出客觀(guān)的判斷。因此客觀(guān)范圍擴張否定意見(jiàn)者認為債權人不宜直接取代債務(wù)人對上述權利作出決定,認為應當限縮代位權的客體。

但實(shí)務(wù)中主流觀(guān)點(diǎn)對于代位權的客體范圍應當涵蓋被代位債權設立的擔保權利,已無(wú)爭議。該精神被民法典予以明確。主要體現在:民法典合同編第五百三十五條最終將代位權的客體規定為“債權或者與該債權有關(guān)的從權利”,此處所指的與該債權有關(guān)的“從權利”主要是指擔保物權和保證權利。同時(shí),本條中的“代位行使債務(wù)人對相對人的權利”,該處文字表述使用的是“相對人”而未使用“次債務(wù)人”,也是因為“次債務(wù)人”指的是債務(wù)人的債務(wù)人,而不能涵蓋為債務(wù)人的債權提供擔保的抵押人、質(zhì)押人、保證人等擔保人。本次立法過(guò)程中的上述兩項文字表述的調整也印證本判例觀(guān)點(diǎn)已成為未來(lái)的權威觀(guān)點(diǎn)。

注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“金融審判研究院”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 法院:代位權的客體范圍,可以涵蓋次債務(wù)相關(guān)的擔保權利

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    蔣陽(yáng)兵,資產(chǎn)界專(zhuān)欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業(yè)破產(chǎn)與重組專(zhuān)業(yè)委員會(huì )副主任。中山大學(xué)法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學(xué)會(huì )破產(chǎn)法研究會(huì )理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會(huì )個(gè)人破產(chǎn)委員會(huì )秘書(shū)長(cháng),深圳律師協(xié)會(huì )破產(chǎn)清算專(zhuān)業(yè)委員會(huì )委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專(zhuān)家庫成員。長(cháng)期專(zhuān)注于商事法律風(fēng)險防范、商事?tīng)幾h解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話(huà):18566691717

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    劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會(huì )計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng )新創(chuàng )業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農投華晶先進(jìn)制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng )正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng )業(yè)投資基金設立提供法律服務(wù)。辦理過(guò)擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書(shū)、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問(wèn)、金融機構債權債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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