澤執 作者：任忠東
來(lái)源：澤執（ID：gh_80ea40d6023d）
2019年11月8日，最高院發(fā)布《全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要》，明確了抵銷(xiāo)的效力溯及力，即：抵銷(xiāo)一經(jīng)生效，其效力溯及自抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)。
那么在具體應用中，在怎樣的情形下才能認定為抵銷(xiāo)條件已成就呢？
在實(shí)務(wù)中，對于抵銷(xiāo)生效溯及力的認定，當事人雙方經(jīng)常會(huì )產(chǎn)生爭議，從而導致雙方認可的抵銷(xiāo)金額出現差異。
在我們辦理的一個(gè)執行案件中，申請執行人A公司與被執行人B公司互負債務(wù)且同意抵銷(xiāo)，但卻因為雙方對于抵銷(xiāo)生效時(shí)間有不同意見(jiàn)，導致抵銷(xiāo)金額出現270萬(wàn)元的差異。
一、案件經(jīng)過(guò)
2013年3月，A公司與B公司簽訂《建設工程施工合同》，約定由A公司承建B公司的建設工程項目。
工程竣工后，A公司與B公司就工程款問(wèn)題發(fā)生爭議。
2020年12月7日，就A公司訴B公司建設工程施工合同糾紛案，南京市中級人民法院作出終審判決書(shū)，判令“B公司應當向A公司支付工程款1100萬(wàn)元及利息（自2017年6月24日起至2019年8月19日止按照中國人民銀行同期同類(lèi)貸款利率計算，自2019年8月20日起至實(shí)際付清之日止按全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報價(jià)利率計算），訴訟費由B公司承擔”。
另外，在施工過(guò)程中，因為農民工工資急需支付，A公司向B公司借款350萬(wàn)元，并簽訂了《借款合同》。
2018年11月20日,就該借款合同糾紛，南京市鼓樓區人民法院作出民事判決書(shū)，判令“A公司返還B公司借款350萬(wàn)元及利息（利率24%，自2015年2月18日起至清償之日止）元，訴訟費由A公司承擔”。雙方均未上訴，該判決書(shū)已生效。
借款合同糾紛案于2019年1月立案執行，建設工程施工合同糾紛案于2021年2月立案執行，A公司與B公司均同意先進(jìn)行債務(wù)抵銷(xiāo)，然后B公司將剩余工程款及利息支付給A公司。
期間，雙方對于抵銷(xiāo)效力是否具有溯及力出現分歧。
B公司認為：2021年2月8日，B公司收到執行法院送達的建設工程施工合同糾紛案執行通知書(shū)時(shí)，向執行法院提出抗辯，主張抵銷(xiāo)。
因此抵銷(xiāo)應當在抗辯之時(shí)即2021年2月8日生效。
A公司認為：根據建設工程施工合同糾紛案判決書(shū)，B公司應在2017年6月24日向A公司支付工程款1100萬(wàn)元，該款項足以歸還借款本息。但B公司未按約支付工程款，導致A公司不能及時(shí)還款。
因此抵銷(xiāo)效力的發(fā)生并非在主張之時(shí)，而是溯及抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)，即抵銷(xiāo)效力溯及至2017年6月24日。
二、抵銷(xiāo)是否具有溯及力會(huì )對A、B公司產(chǎn)生什么影響？
抵溯效力無(wú)溯及力，這是B公司的觀(guān)點(diǎn)，即雙方互負的債務(wù)應當于2021年2月8日起抵銷(xiāo)。
截止2021年2月8日，借款合同糾紛案執行款金額為：本金350萬(wàn)元、一般利息5091333.33元（自2015年2月18日起至2021年2月8日止，以350萬(wàn)元為基數，按年利率24%計算）、加倍利息487550元（自2018年12月5日起至2021年2月8日止,以350萬(wàn)元為基數，每日按萬(wàn)分之1.75計算）、訴訟費32790.5元，合計9111673.83元。
上述款項在建設工程合同糾紛案中抵銷(xiāo)后，截止2021年2月8日，B公司應向A公司支付剩余工程款金額為3779833元。
抵溯效力溯及至抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)，這是A公司的觀(guān)點(diǎn)，即雙方互負的債務(wù)應當于2017年6月24日起抵銷(xiāo)。
截止2017年6月24日，借款合同糾紛案執行款金額為：本金350萬(wàn)元、一般利息1999666.67元（自2015年2月18日起至2017年6月24日止，以350萬(wàn)元為基數，按年利率24%計算）、訴訟費32790.5元，合計5532457.17元。
上述款項在建設工程合同糾紛案中抵銷(xiāo)后，截止2021年2月8日，B公司應向A公司支付剩余工程款金額為6498103元。
三、相關(guān)法律規定
抵銷(xiāo)，是指二人互負債務(wù)且其給付種類(lèi)相同的情形，各以其債權充當債務(wù)之清償,而使其債務(wù)與相對人的債務(wù)在對等額內相互消滅。
主張抵銷(xiāo)的債權，稱(chēng)為主動(dòng)債權或自動(dòng)債權、能動(dòng)債權；被抵銷(xiāo)的債權，稱(chēng)為被動(dòng)債權或受動(dòng)債權、反對債權。
抵銷(xiāo)依據其產(chǎn)生的依據的不同，可分為法定抵銷(xiāo)與合意抵銷(xiāo)。
法定抵銷(xiāo)是抵銷(xiāo)的典型形式，也可說(shuō)是一般形式。
《民法典》第五百六十八條規定：
“當事人互負債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的到期債務(wù)抵銷(xiāo)；但是，根據債務(wù)性質(zhì)、按照當事人約定或者依照法律規定不得抵銷(xiāo)的除外。當事人主張抵銷(xiāo)的，應當通知對方。通知自到達對方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限?！备鶕撘幎?，法定抵銷(xiāo)的構成要件為：其一、當事人互負債務(wù)；其二、抵銷(xiāo)標的物的種類(lèi)、品質(zhì)相同；其三、主動(dòng)債權已屆清償期；其四、雙方的債務(wù)不屬于不能抵銷(xiāo)的債務(wù)。
《全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要》第43條規定：
“抵銷(xiāo)權既可以通知的方式行使，也可以提出抗辯或者提起反訴的方式行使。抵銷(xiāo)的意思表示自到達對方時(shí)生效，抵銷(xiāo)一經(jīng)生效，其效力溯及自抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)，雙方互負的債務(wù)在同等數額內消滅。雙方互負的債務(wù)數額，是截至抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)各自負有的包括主債務(wù)、利息、違約金、賠償金等在內的全部債務(wù)數額。行使抵銷(xiāo)權一方享有的債權不足以抵銷(xiāo)全部債務(wù)數額，當事人對抵銷(xiāo)順序又沒(méi)有特別約定的，應當根據實(shí)現債權的費用、利息、主債務(wù)的順序進(jìn)行抵銷(xiāo)”。
根據該規定，結合《民法典》第568條第二款之規定，主張抵銷(xiāo)應當通知對方，通知自到達對方時(shí)生效，抵銷(xiāo)一經(jīng)生效，其效力溯及抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)。
四、處理意見(jiàn)
我們認為，在2017年6月24日，抵銷(xiāo)條件已成就，即雙方互負的債務(wù)應當于2017年6月24日起抵銷(xiāo)。分析如下：
1、根據借款合同糾紛案判決書(shū)主文“判令A公司返還B公司借款350萬(wàn)元及利息（利率24%，自2015年2月18日起至清償之日止）元，訴訟費由A公司承擔”，可以確認B公司的主動(dòng)債權于2015年2月18日到期。
根據建設工程施工合同糾紛案判決書(shū)主文“判令B公司應當向A公司支付工程款1100萬(wàn)元及利息（自2017年6月24日起至2019年8月19日止按照中國人民銀行同期同類(lèi)貸款利率計算”......，可以確認A公司的被動(dòng)債權于2017年6月24到期。
2、本案中，B公司于2021年2月8日以抗辯的形式行使抵銷(xiāo)權，符合法律規定，立即發(fā)生法律效力。
此時(shí)，主動(dòng)債權與被動(dòng)債權均已到期，由于抵銷(xiāo)的效力溯及自抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)，即二筆債權應當全部到期之時(shí)，因此雙方互負的債務(wù)應當于2017年6月24日起抵銷(xiāo)。
五、最高人民法院典型案例
“效力溯及自抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)”的裁判參考案例：
（2020）最高法民申3725號
裁判原文摘錄：
本院認為：余秋東于2013年8月23日向陳某強出具的《欠條》載明：案涉一期工程于2013年10月中旬實(shí)際投入使用，于2016年5月18日竣工驗收，中天公司應自2013年10月中旬起給付余秋東相應工程價(jià)款。中天公司與余秋東在訴訟中對于案涉工程價(jià)款與470萬(wàn)元借款抵銷(xiāo)沒(méi)有異議。余秋東對中天公司的工程價(jià)款債權一旦到期即可與案涉470萬(wàn)元借款債權抵銷(xiāo)，該470萬(wàn)元借款債權被抵銷(xiāo)后不再產(chǎn)生利息。二審法院認定案涉借款470萬(wàn)元與工程價(jià)款抵銷(xiāo)時(shí)間為2017年10月31日，該借款從2014年1月1日起至2017年10月31日止產(chǎn)生利息432.4萬(wàn)元，進(jìn)而以該利息抵銷(xiāo)中天公司尚欠余秋東的工程價(jià)款，存在認定基本事實(shí)缺乏證據證明和適用法律錯誤問(wèn)題。
執行程序中，被執行人請求債務(wù)抵銷(xiāo)需要滿(mǎn)足“雙方債務(wù)已經(jīng)生效法律文書(shū)確定或者經(jīng)申請執行人認可”的條件，但抵銷(xiāo)的效力卻應溯及至抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)。
我們認為，所謂抵銷(xiāo)條件成就之時(shí)，除非當事人另有約定，應指主動(dòng)抵銷(xiāo)的一方的債權到期之時(shí)，即便債權到期之時(shí)是后來(lái)經(jīng)生效法律文書(shū)確定的，抵銷(xiāo)的效力也依然溯及至此。
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