作者:謝兵、汪紅
近幾年,我們在與全國范圍內眾多申請執行人的溝通中,發(fā)現了兩個(gè)規律。
第一個(gè)規律是,申請執行人對執行案件的認知水平,以及對執行法律知識的了解程度呈現出快速提升的趨勢。
第二個(gè)規律是,很多申請執行人對執行辦案存在一些普遍的認知誤區,并因此作出了錯誤的決策,最終錯失了回款的有利時(shí)機,遺憾重重。
鑒于此,我們對申請執行人的常見(jiàn)認知誤區進(jìn)行了梳理,總結出以下最具代表性的六點(diǎn),以供申請執行人或其代理律師參考。
一、在不具備談判條件時(shí),盲目追求和解
申請執行人基于客戶(hù)關(guān)系的穩定性等原因傾向于和解而非強制執行的方式回款,這本無(wú)可厚非。
但和解只是回款的手段,而不是目的。申請執行人如想通過(guò)和解的方式實(shí)現預期的回款金額,就需要被執行人同時(shí)具有履行能力和履行意愿。
相比客觀(guān)的履行能力,被執行人的履行意愿更具有主觀(guān)性,申請執行人也更加難以把握。
有些申請執行人認為,憑借雙方的合作關(guān)系放棄小部分權益,或者經(jīng)過(guò)第三方的協(xié)調撮合,或許可以使被執行人的履行意愿從消極變?yōu)榉e極。
但在這種情況下進(jìn)行的和解談判,申請執行人往往很難實(shí)現預期效果。
我們認為,通過(guò)和解實(shí)現回款至少需要滿(mǎn)足以下三個(gè)條件中的一個(gè):
其他申請執行人有同等條件下談判成功的先例
我們曾經(jīng)遇到一個(gè)申請執行人,執著(zhù)于和解回款,并且為此花費不少精力和心思,其被執行人恰好也是我們代理的某一案件的被執行人。
該被執行人在我們對其采取諸多執行措施的情況下,和解談判時(shí)依舊態(tài)度強硬,條件苛刻??上攵?,在未對其強制執行的情況下,和解回款的可能性會(huì )有多大。
因此,申請執行人在追求和解回款時(shí),至少要對被執行人進(jìn)行全面的了解,如果其他申請執行人有同等條件下和解回款的先例,那么和解談判尚可一試。
申請執行人放棄的權益足以使被執行人心動(dòng)
某個(gè)申請執行人告訴我們,他們在與被執行人和解談判時(shí),對方給出的條件是:利息全部放棄,本金打七折。
當然,該申請執行人沒(méi)有答應這個(gè)條件,和解談判未能成功。
雖然以上只是個(gè)案,但據我們的了解,申請執行人在沒(méi)有任何談判籌碼的情況下,被執行人給出的履行條件多數使申請執行人難以接受。
申請執行人已掌握談判的籌碼
執行中的和解不同于訴前和訴訟中的和解,到了執行這一階段,被執行人已經(jīng)存在了履行不能或消極履行的事實(shí),申請執行人在和解中更加被動(dòng)。
那么如何在執行和解談判中獲得談判籌碼,變被動(dòng)為主動(dòng)呢?
依照我們的經(jīng)驗,只有對被執行人采取了能夠切中其要害的執行措施后,申請執行人才能真正獲得執行和解談判的主動(dòng)權。
執行和解固然是一種便捷、溫和的回款手段,但并非在任何情況下都有效,這就需要申請執行人評估和解回款的條件是否具備,以及在什么樣的情況下最適合執行和解。
二、認為有財產(chǎn)線(xiàn)索,案件就沒(méi)有難度
幾年前,我們打電話(huà)陌拜過(guò)一個(gè)申請執行人,簡(jiǎn)單溝通案件后,他們果斷地說(shuō):“對不起,我們有財產(chǎn)線(xiàn)索,回款沒(méi)有難度,不需要你們”。
一年后,該申請執行人主動(dòng)聯(lián)系我們。通過(guò)溝通,我們了解到,他們掌握的財產(chǎn)線(xiàn)索在應用過(guò)程中都出現了問(wèn)題,而這些問(wèn)題一直未能得到解決。
進(jìn)一步溝通之后我們發(fā)現,他們掌握的財產(chǎn)線(xiàn)索恰好也被我們采用過(guò),并且我們通過(guò)這幾條財產(chǎn)線(xiàn)索已經(jīng)幫助別的申請執行人回款,此時(shí)這些財產(chǎn)線(xiàn)索已經(jīng)沒(méi)有余額可供執行了。
有財產(chǎn)線(xiàn)索,執行就不難。這是很多申請執行人的認知誤區。
財產(chǎn)線(xiàn)索是很重要,因為它是執行的敲門(mén)磚,但執行之門(mén)打開(kāi)之后,仍會(huì )有一系列的難題需要解決,比如執行措施如何選擇?財產(chǎn)線(xiàn)索得不到法官認可時(shí)如何應對?執行異議如何解決?被執行人、次債務(wù)人不配合如何處理?......
以上問(wèn)題的解決難度都不亞于尋找財產(chǎn)線(xiàn)索。如果掌握了財產(chǎn)線(xiàn)索,卻沒(méi)有解決好后續的執行問(wèn)題,那么財產(chǎn)線(xiàn)索很有可能被其他申請執行人搶先執行,從而錯過(guò)最好的回款時(shí)機。
三、同時(shí)聘請多個(gè)律師團隊參與執行
一些申請執行人將同一案件委托給多個(gè)律所,他們的初衷是發(fā)揮各個(gè)律師的優(yōu)勢,律師之間分工合作,互相激勵、促進(jìn),更加高效地實(shí)現執行回款。
但結果卻常常事與愿違,不但未能提高回款效率,反而在執行過(guò)程中造成諸多矛盾,對辦案進(jìn)程造成阻礙。
從我們的辦案經(jīng)驗來(lái)看,同一執行案件的代理方不宜過(guò)多,原因如下:
律師之間信息不對稱(chēng),信息準確度下降
律師在執行辦案中需要掌握案件的全部信息,如代理律師較多,每個(gè)律師的信息都不全面,需要通過(guò)其他律師來(lái)補全自己的信息,費時(shí)費力不說(shuō),在“信息遞減規律”的影響下,律師很可能對案件作出錯誤的判斷。
頻繁更換律師,承辦法官體驗感不好
執行辦案中,律師與承辦法官的溝通非常重要。通常,律師需要憑借專(zhuān)業(yè)能力獲取法官的信任。
如代理律師過(guò)多且信息不對稱(chēng),會(huì )給承辦法官帶來(lái)凌亂、不規范的感受,難以建立信任,從而影響執行進(jìn)程。
分工界限不明確,遇到問(wèn)題互相推諉
由于專(zhuān)業(yè)知識的限制,申請執行人難以對案件進(jìn)行整體把控并進(jìn)行合理分工,各個(gè)律師之間的地位平等,推諉現象大概率會(huì )發(fā)生。
我們并不否定律師之間的分工合作,事實(shí)上我們在辦案中也會(huì )經(jīng)常與其他團隊的律師進(jìn)行合作。
四、尋找律師時(shí),將范圍局限在當地
有些申請執行人認為本地律師更熟悉當地法院的辦案風(fēng)格,也更具當地人脈資源,因此更有優(yōu)勢。
這樣的思路有一定的合理性,但會(huì )極大縮小選擇范圍,降低尋找到合適的代理律師的幾率。
另外,當地律師也并非更適合代理本地的執行案件。比如我們有很多合作律師,正是基于強制執行案件的特點(diǎn),深感代理當地執行案件有諸多不便,所以將案件推薦給我們代理。
因此我們認為,申請執行人選擇代理律師的首要考量因素并非地域,而是執行回款能力。
那么如何判斷一個(gè)律師團隊是否具備執行回款能力呢?
執行回款能力是一個(gè)綜合指標,它與律師團隊的專(zhuān)業(yè)知識積累、執行辦案經(jīng)驗、人員/時(shí)間投入等因素息息相關(guān)。
申請執行人可以從執行團隊的成立時(shí)間、團隊人數及人員配置、成功案例、市場(chǎng)口碑、有無(wú)當地辦案經(jīng)驗、對案件的分析及各階段的執行方案、計劃投入案件的人員/資源配置等方面來(lái)評判律師團隊的執行回款能力,并據此選擇最合適的執行團隊。
五、過(guò)于追求低價(jià),低估執行團隊的辦案成本
律師收費標準和其付出的成本密切相關(guān),很多申請執行人想象中的執行成本和執行團隊真實(shí)的辦案成本差距甚大。
執行團隊的成本主要分兩塊。
運營(yíng)成本
因為是團隊化辦案,執行團隊需要承擔辦公租金、辦公開(kāi)支、人員薪資、社保等成本。
辦案成本
在全風(fēng)險代理模式下,每個(gè)案件的辦案成本均需執行團隊自行承擔。這些成本自然包含最終未能回款的案件成本。
平均到每一個(gè)案件上,執行團隊需要承擔的辦案成本是巨大的。
申請執行人往往只看到執行團隊代理單個(gè)案件的成本,而忽略了平攤下來(lái)每個(gè)案件的成本實(shí)際上數倍增加。
過(guò)低收費意味著(zhù)辦案成本會(huì )隨之降低,那么執行團隊投入案件的人力、時(shí)間、資源等也會(huì )減少,申請執行人回款的效率及概率很可能會(huì )得不到保障。
六、認為律師給出的回款周期越短,能力就越強
大多數申請執行人選擇律師時(shí)都很關(guān)注回款周期這個(gè)點(diǎn)。
的確,回款周期很重要,因為它直接關(guān)系到申請執行人的現金流周轉。
然而,回款周期只能在案件辦結之后才能被精確地算出,任何律師在代理階段給出的回款周期都只能是預估。
即便是預估,估算的前提不同,得出的周期預算也會(huì )有很大的差異。
如果假設現有的財產(chǎn)線(xiàn)索在執行過(guò)程中沒(méi)有任何爭議,只考慮法院的辦案進(jìn)度,那么估算出的執行周期就會(huì )比較短。
但這種情況在實(shí)際辦案中很少出現,每條線(xiàn)索在推進(jìn)的不同階段都有可能面臨一些執行障礙,比如最常見(jiàn)的執行異議,而執行異議的處理時(shí)間是不太好預估的。
我們曾經(jīng)有一個(gè)案件,歷經(jīng)執行異議、執行異議之訴一審、執行異議之訴二審,僅處理執行異議就花費了一年多的時(shí)間。
如果執行律師將這些不確定因素考慮進(jìn)去,估算出來(lái)的執行周期可能就會(huì )長(cháng)一些。但這并不代表律師不專(zhuān)業(yè)。
通常,專(zhuān)業(yè)而靠譜的執行律師不會(huì )承諾在一定期限內一定能回款,但一定會(huì )盡力爭取快速回款。因為,回款周期越長(cháng),律師需要付出的執行成本越高,律師和申請執行人的利益是一致的。
雖然執行案件的回款周期不能預先確定,但申請執行人可以在合同期內直觀(guān)地看到執行律師的辦案能力及辦案成果,以此來(lái)判斷簽約執行團隊的專(zhuān)業(yè)水平。
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