微信號：freeeeman

對于企業(yè)合并重組而言，一般不涉及增值稅、營(yíng)業(yè)稅、土地增值稅、契稅

而印花稅的成本相對較小,因此我們主要關(guān)注企業(yè)合并重組的所得稅的稅務(wù)籌劃問(wèn)題。

通常企業(yè)合并重組適用于收購方計劃收購目標公司的全部資產(chǎn)和負債的情形，如果滿(mǎn)足59號文特殊性稅務(wù)處理的規定，則可以享受遞延納稅的稅收待遇，因此，企業(yè)合并重組的稅務(wù)籌劃的著(zhù)眼點(diǎn)就在這些規定上面。

企業(yè)合并交易金額的支付方式將直接決定合并重組是屬于應稅合并還是屬于免稅合并。在企業(yè)合并中，如果“企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價(jià)的企業(yè)合并”的，可以選擇適用特殊性稅務(wù)處理。

合并交易金額-般情況是依據被合并企業(yè)凈資產(chǎn)的公允價(jià)值來(lái)確定。合并企業(yè)取得被合并企業(yè)的資產(chǎn)和負債時(shí)，合并企業(yè)應向被合并企業(yè)支付合并交易金額（合并對價(jià)）。因此，根據具體情況，在合并中選擇股權支付對價(jià)的方式可以將應稅企業(yè)合并轉變?yōu)槊舛惼髽I(yè)合并。原則上，采用的股權支付的比例越高，從重組當事方總體上來(lái)看的當期稅負就越低。從合并當

事方總體上講，獲得了稅收利益，因此，在談判協(xié)商中可以在作價(jià)上協(xié)商調整以分享該利益。

一、被合并企業(yè)存在虧損時(shí)的籌劃

當被合并企業(yè)存在有效的未彌補虧損時(shí)，情況略顯復雜一些，分為如下幾種處理原則：

一是當被合并企業(yè)存在有效的未彌補虧損，而被合并企業(yè)不存在財產(chǎn)轉讓所得或者財產(chǎn)轉讓所得較小時(shí)，可以考慮選擇免稅合并的方式進(jìn)行，可以將未彌樸虧損結轉到合并企業(yè)進(jìn)行彌補，對合并企業(yè)較為有利；

二是當被合并企業(yè)存在即將過(guò)期的未彌補虧損，而被合并企業(yè)同時(shí)還存在大量的財產(chǎn)轉讓所得時(shí)，如果選擇免稅合并，會(huì )因為超過(guò)彌補期限而使被合并企業(yè)的未彌補虧損喪失抵稅效用，而如果選擇應稅合并，則虧損額可用于彌補被合并企業(yè)的財產(chǎn)轉讓所得，因此此時(shí)選擇應稅合并反而更有利：

三是當被合并企業(yè)的未彌補虧損既可用于被合并企業(yè)的財產(chǎn)轉讓所得，又可用于彌補合并后存續企業(yè)的應納稅所得時(shí)，就需要比較彌補財產(chǎn)轉讓所得帶來(lái)的抵稅利益與彌補合并后存續企業(yè)所得帶來(lái)的抵稅利益的現值，哪一個(gè)數值更高，則說(shuō)明與其對應的稅務(wù)處理方案從彌補虧損的角度考慮是比較有利的。

需要注意的是，有關(guān)企業(yè)合并的稅務(wù)籌劃應當站在所有合并重組當事方的整體角度來(lái)考慮，比較不同方案下合并各方的稅收負擔，以總體稅負最小化或涉稅利益最大化作為判斷標準，至于稅負降低帶來(lái)的利益，合并各方可以通過(guò)收購對價(jià)的調整等方式來(lái)分享。

還需要注意的是，在應稅合并下，被合并企業(yè)資產(chǎn)的公允價(jià)值與其計稅基礎之間的差額應當確認所得，而在免稅合并下，被合并企業(yè)不確認該轉讓所得，但這并不意味著(zhù)免稅合并就一定可以帶來(lái)整體稅負的降低。

原因在于，在應稅合并下，合并企業(yè)接受被合并企業(yè)資產(chǎn)的計稅基礎將按照其公允價(jià)值進(jìn)行確定，將獲得一個(gè)增大的計稅基礎，而在免稅合并下，則只能按照原計稅基礎進(jìn)行確認。

在合并之后，雖然免稅合并遞延了被合并企業(yè)合并交易發(fā)生時(shí)的資產(chǎn)轉讓所得，但合并企業(yè)在以后對該等資產(chǎn)進(jìn)行折舊、攤銷(xiāo)或結轉成本時(shí)，這些所得將逐步重新體現出來(lái)。然而，在應稅合并中，盡管被合并企業(yè)產(chǎn)生了即期納稅義務(wù)，但是合并企業(yè)在資產(chǎn)上獲得了一個(gè)增大的計稅基礎，可以多折舊、攤銷(xiāo)或結轉成本，這樣也將逐步獲得稅收利益這些利益的現值與即期的納稅義務(wù)進(jìn)行比較，才能看出何種選擇更憂(yōu)。

所以，在企業(yè)合并重組中，合并企業(yè)現期未來(lái)具有較大的應物稅所何籍選租售井企業(yè)具有可彌補虧報，并且具有資產(chǎn)轉讓所得時(shí)，如何進(jìn)行稅務(wù)籌是一個(gè)需要綜合考量的事情。

因此，在涉及被合并企業(yè)存在虧損并且有大量的資產(chǎn)轉讓所得時(shí)，是采取免稅合并或是應稅合并，需要考慮比較彌補財產(chǎn)轉讓所得帶來(lái)的抵稅利益與彌補合并后存續企業(yè)所得帶來(lái)的抵稅利益的現值的大小關(guān)系后進(jìn)行確定，并非免稅合并就-定比應稅合并更優(yōu)。

二、增大虧損彌補限額的籌劃

依據59號文及4號公告的規定，在免稅合并中，可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值x截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長(cháng)期限的國債利率，并且該限額是指稅法規定的剩余結轉年限內，每年可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額。當被合并企業(yè)凈資產(chǎn)的公允價(jià)值很小或為負數時(shí)，按照上述規定計算虧損彌補限額將會(huì )很小或者為零，這時(shí)即使合并后存續企業(yè)能夠產(chǎn)生大量的應納稅所得額，也無(wú)法用于彌補虧損，旦超過(guò)了補虧期限，則這些可彌補虧損就被浪費掉了。因此，想辦法增大被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)的公允價(jià)值不失為一一個(gè)有效的方法。那么，如何來(lái)增大被合并企業(yè)凈資產(chǎn)的公允價(jià)值呢？通常具有如下幾種方法：

一是通過(guò)資產(chǎn)評估增大被合并企業(yè)資產(chǎn)的公允價(jià)值，從而增大凈資產(chǎn)的公允價(jià)值，或者將賬面為負的凈資產(chǎn)調整為公允價(jià)值為正的凈資產(chǎn)。但是這種籌劃方式的可能的風(fēng)險在于，人為地調增資產(chǎn)的評估價(jià)值，可能會(huì )面臨稅務(wù)機關(guān)的納稅調整。

二是通過(guò)免稅“債轉股"的方式減少企業(yè)的負債，增大凈資產(chǎn)的公允價(jià)值。這種籌劃方式可能的風(fēng)險在于，被合并企業(yè)進(jìn)行“債轉股"之后，凈資產(chǎn)的公允價(jià)值增大，合并企業(yè)的股東可能擔心會(huì )帶來(lái)其股權的進(jìn)步稀釋?zhuān)缓喜⑵髽I(yè)的債權人則可能會(huì )擔心其財務(wù)風(fēng)險的增加，但是只要預估合并后企業(yè)前景良好，完全可以通過(guò)轉讓其持有的合并企業(yè)的股權來(lái)實(shí)現原債權的回收。因此，這種方式是否可行，需要合并企業(yè)及其股東、被合并企業(yè)及其股東以及被合并企業(yè)債權人一一起進(jìn)行協(xié)商、評估后才可具有可行性和操作性。通過(guò)“債轉股"等方式增加被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值，當然可以給合并企業(yè)帶來(lái)可利用虧損限額的增大，但同時(shí)需要注意的是，這也將同時(shí)增大合并企業(yè)股權支付對價(jià)的公允價(jià)值，可能導致合并企業(yè)原股東股權的進(jìn)一步稀釋?zhuān)@是該種稅務(wù)籌劃需要考慮的因素之一。

同時(shí)，在合并時(shí)，認可“債轉股”實(shí)質(zhì)就相當于完全認可了被合并企業(yè)債權人的債權的價(jià)值，因為相責權對合并企業(yè)增資，但是，這些債權在不采用債轉股時(shí)，被合并企當于債權人以債業(yè)也可能因為訴論時(shí)效已過(guò)等原因，合并企業(yè)承接后完全可以不償付，這可能也是需要考慮的因素之一。因此，一般情況下，這種稅務(wù)籌劃必須經(jīng)過(guò)審慎的評估后才可采用，否則會(huì )得不償失。

在實(shí)務(wù)中，我們可能會(huì )遇到這樣的情形被合并企業(yè)的部分股東不希望收取權支付對價(jià)，希望收到貨幣性資金退出，但是這樣的話(huà)，將導致整個(gè)合并重組交易不能適用特殊性稅務(wù)處理，從而導致股權支付部分也需要確認所得并繳納所得稅。

那么，此時(shí)我們如何才能獲得最大的稅收利益呢？存在后述的兩種分步交易方式：

一是被合并企業(yè)首先回購該部分異議股東的股權，則該回購交易屬于應稅交易，股東照章納稅，股份回購后注銷(xiāo)，被合并企業(yè)做減資處理。在12個(gè)月后，合并企業(yè)吸收合并該被合并企業(yè)，其股東收取合并企業(yè)的股權支付，該合并屬于一個(gè)免稅合并重組，這樣就將原整個(gè)對價(jià)部分都構成應稅交易的合并轉變?yōu)閮H僅是回購部分構成應稅交易：

二是愿意收取股權支付的股東收購異議股東持有的被合并企業(yè)的股權，該股權收購構成應稅交易，在收購完成后12個(gè)月之后，合并企業(yè)吸收合并被合并企業(yè)，被合并企業(yè)的股東收取合并企業(yè)的股權支付。同樣，該分步交易將原完全的應稅交易轉變?yōu)椴糠謶惤灰住?/p>

由于房地產(chǎn)轉讓涉及的稅負很大，對出讓方來(lái)說(shuō)涉及營(yíng)業(yè)稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅等，對受讓方則主要是契稅和印花稅等。

在實(shí)務(wù)中，可以通過(guò)幾種方式來(lái)進(jìn)行稅務(wù)籌劃：

一是如果出讓方本身的資產(chǎn)主要是房地產(chǎn)，其他的資產(chǎn)或負債很少，那么就可以采取直接進(jìn)行吸收合并的方式進(jìn)行；

二是以部分貨幣資金（2013年公司法修訂后，可以不用配比30%的現金出資了，但實(shí)務(wù)中還是可以配比一部分）和準備轉讓的房地產(chǎn)投資設立一家公司，然后通過(guò)股權轉讓的方式將該公司轉讓給房地產(chǎn)的受讓方。待12個(gè)月后，通過(guò)母子公司吸收合并的方式吸收合并該公司從而達到獲得房地產(chǎn)并達成合理避稅的目的。

采用該方案，房地產(chǎn)出讓方可以規避營(yíng)業(yè)稅和土地增值稅，受讓方可以規避契稅，從而大幅降低房產(chǎn)轉讓過(guò)程中的稅負；

三是通過(guò)免稅的存續分立重組，將不欲轉讓的資產(chǎn)和負債分離到一個(gè)新公司中，將欲轉讓的房地產(chǎn)保留在存續企業(yè)中；在12個(gè)月后，受讓方通過(guò)免稅吸收合并的方式吸收合并存續公司。

采用上述這些方案的房地產(chǎn)轉讓一般具有以下特征：

（1）  該房地產(chǎn)標的公允價(jià)值較大；

（2）  原產(chǎn)權企業(yè)一般為殼體企業(yè)，該房產(chǎn)為原產(chǎn)權企業(yè)的主要資產(chǎn)，幾乎沒(méi)有其他的資產(chǎn)、負債，或者即使有也很少；

（3）  出讓方和受讓方能夠彼此信任。

需要注意的是，我們可以看出，以合并重組方式轉讓房地產(chǎn)，可以達到暫免征收土地增值稅的目的。

那么這種方式是否可以真正減少土地增值稅的負擔呢？

要解決這一問(wèn)題，關(guān)鍵點(diǎn)在于：在計算土地增值稅時(shí)，允許扣除的納稅人為取得土地使用權所支付的地價(jià)款或出讓金應提供相應的憑據換言之，由于在企業(yè)合并過(guò)程中，被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉讓到兼并企業(yè)時(shí)，并沒(méi)有單獨支付地價(jià)款，也沒(méi)有繳納土地增值稅，因此兼并企業(yè)將兼并中所獲得的房地產(chǎn)用于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)時(shí)，仍舊以被兼并企業(yè)獲得土地使用權的地價(jià)款或者出讓金作為土地增值稅扣除的依據。

也就是說(shuō)，納稅人無(wú)論以何種方式獲得土地使用權進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，只能適當推遲士地增值稅納稅義務(wù)的發(fā)生時(shí)間，但難以達到增加扣除項目金額，降低土地增值稅的目的。