敲響法槌 作者：?jiǎn)讨t
來(lái)源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）
債權人請求股東提前履行出資義務(wù)以?xún)攤膯?wèn)題，即股東出資應否加速到期，在學(xué)術(shù)界和司法實(shí)踐中爭議很大，涉及債權人利益和股東利益的保護平衡，涉及現行法律規定與國情問(wèn)題，《全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要》增加了股東出資加速到期的兩種情形。第一種是公司作為被執行人的案件，人民法院窮盡執行措施無(wú)財產(chǎn)可供執行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；另一種是在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東會(huì )決議或以其他方式延長(cháng)股東出資期限的。對于后一種情況是大家公認的。對于第一種情形，即便在九民紀要出臺后，在司法實(shí)踐中依然存在截然不同的裁判結果。
根據最高人民法院編寫(xiě)的九民紀要理解與適用一書(shū)中的觀(guān)點(diǎn)，中國民法學(xué)會(huì )與商法學(xué)會(huì )組織的對紀要的研討會(huì )上，與會(huì )專(zhuān)家一致同意增加一種情形，當時(shí)的表述為：“公司作為被執行的案件，因窮盡執行措施無(wú)財產(chǎn)可供執行，被人民法院裁定終結本次執行或終結執行的?！痹摃?shū)觀(guān)點(diǎn)認為，由于這一表述不如明確表述為：“已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的”嚴謹、準確，且這一表述更為嚴格，所以采取了現在的表述。
在筆者實(shí)際辦理和接觸的案件中，多為債務(wù)人公司無(wú)財產(chǎn)可供執行，被裁定終結本次執行程序后，債權人便無(wú)計可施，申請追加未屆出資期限的股東為被執行人，在各個(gè)法院中有時(shí)也難以獲得支持。裁判不一增加了實(shí)現債權的難度和成本，也給了律師等法律人發(fā)揮專(zhuān)業(yè)的空間。本文就終結本次執行程序后，債權人能否主張未屆出資期限的股東出資加速到期這一問(wèn)題進(jìn)行闡述。筆者從Alpha網(wǎng)站上以關(guān)鍵詞進(jìn)行了搜索，對相關(guān)的裁判觀(guān)點(diǎn)予以梳理。
【終結本次執行程序后，未屆出資期限的股東出資應當加速到期，承擔補充賠償責任】
一、終結本次執行程序，屬于新發(fā)生的事實(shí)，再行起訴不構成重復起訴。經(jīng)強制執行無(wú)法清償民事判決確定的債務(wù)，應當認定“明顯缺乏清償能力”，具備破產(chǎn)原因，出資期限雖未屆滿(mǎn)，但公司已具備破產(chǎn)原因，股東出資應加速到期。
濟南市中級人民法院（2020）魯01民終5306號馬某租賃部股東損害債權人利益責任糾紛二審民事判決書(shū)
二、未經(jīng)執行，逕行判決債務(wù)人擔責和股東補充賠償責任。根據九民紀要規定，在債務(wù)人公司不能清償到期債務(wù)、無(wú)財產(chǎn)可供執行的情況下，債權人可要求未出資股東補充賠償。本案一審判令債務(wù)人公司擔責的同時(shí)，判令未屆出資期限的股東在債務(wù)人公司不能清償上述債務(wù)情況下補充賠償責任。
濟南市中級人民法院（2020）魯01民終7933號山東某公司委托理財合同糾紛二審判決書(shū)
三、債務(wù)人公司作為被執行人，終結本次執行程序后，可以認定債務(wù)人公司經(jīng)人民法院窮盡執行措施無(wú)財產(chǎn)可供執行。
而九民紀要第6條“破產(chǎn)原因”系《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條第1款規定的“不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力”。結合《破產(chǎn)法司法解釋一》第1.2.4條規定，本案符合“企業(yè)法人不能清償到期債務(wù)，并且明顯缺乏清償能力”的法定情形，應當認定其具備破產(chǎn)原因。
綜上所述，本案符合支持股東出資加速到期的除外情形，股東出資應當加速到期。
濟南市中級人民法院（2020）魯01民終13075號辛某執行異議之訴二審判決書(shū)
四、終結本次執行程序后，債務(wù)人至今仍處于具備破產(chǎn)原因卻未破產(chǎn)狀態(tài)，根據《九民紀要》第6條，股東出資應加速到期。
廣東省高級人民法院（2020）粵執復967號劉某租賃合同糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
五、終結本次執行程序后，兩被執行人無(wú)財產(chǎn)可供執行，應依法申請破產(chǎn)或清算，但均未申請。依據九民紀要規定，股東喪失認繳資本期限之保護利益，出資期限提前到期。
宣州區人民法院（2020）皖1802執異58號安徽某公司承攬合同糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
六、終結本次執行程序后，債務(wù)人公司無(wú)財產(chǎn)可供執行，應認定為不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)。申請追加未屆期限未出資股東，作為被執行人，承擔補充賠償責任，有法律依據。
上述情形下申請追加未屆出資期限未出資但已轉讓股權的原股東為被執行人，被駁回后提起執行異議之訴，獲得支持追加。原股東未依法履行出資義務(wù)即轉讓股權，根據變更追加規定第19條，申請追加原股東為被執行人并補充賠償，有事實(shí)和法律依據，本院支持。
珠海市香洲區人民法院（2020）粵0402民初13421號/13423號
七、終結本次執行程序后，作為被執行人的債務(wù)人公司無(wú)財產(chǎn)可供執行。股東認繳期限雖未到，但在公司財產(chǎn)不足以清償本案債務(wù)，已具備破產(chǎn)原因不申請破產(chǎn)情況下，其對該公司注冊資本期限的約定與認繳承諾擔保公司債務(wù)的目的相沖突，應否定認繳期限的效力，導致認繳期限加速到期。
義烏市人民法院（2020）浙0782執異82號杜某合同糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
八、終結本次執行程序后，申請追加未屆出資期限未出資的股東為被執行人承擔補充清償責任，獲得支持。法院認為，股東利益與債權人利益應平等保護，當債務(wù)人公司無(wú)力償債時(shí)，股東應當在認繳范圍內擔責，受讓人明知股東未出資即轉讓的，應連帶。章程只是股東之間的約定，僅在公司內部及股東之間產(chǎn)生法律效力，不能對抗包括債權人在內的第三人。章程規定的出資時(shí)間，僅是股東承諾一定時(shí)間內認繳出資，對股東具有約束力。該承諾應視為對公司債務(wù)的提供的擔保，且認繳只是暫緩繳納，并非永久免除。債務(wù)人公司無(wú)財產(chǎn)可供執行的，股東雖未屆出資期限，債權人有權申請追加股東及受讓人擔責。
貴州省開(kāi)陽(yáng)縣人民法院（2020）黔0121執異11號廣西某公司定作合同糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
九、終結本次執行程序后，債務(wù)人公司無(wú)財產(chǎn)可供執行，本案審理中也未見(jiàn)有證據顯示尚有足以清償債務(wù)的財產(chǎn)，故應認定債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因，各股東未屆出資期限的出資應當視為已經(jīng)到期，各股東應當出資，承擔補充賠償責任?，F有工商登記資料沒(méi)有關(guān)于實(shí)繳出資登記，當事人也未舉證出資情況，故應擔責。
浙江省慈溪市人民法院（2020）浙0282民初4448號寧波某公司股東損害債權人利益責任糾紛案
【終結本次執行程序，不足以證明已具備破產(chǎn)原因，也不足以證明具備了加速到期的要件】
十、債權人以債務(wù)人另案判決確定的義務(wù)沒(méi)有執行能力為由，不足以證明債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因，也不足以證明股東具備了出資加速到期的法定要件。
山東省高級人民法院（2020）魯民申4229號濱州某公司房屋租賃合同糾紛再審審查與審判監督民事裁定書(shū)
十一、股東對公司債務(wù)承擔補充賠償責任的前提是股東未履行或未全部履行出資義務(wù)，而本案股東均未屆出資期限，雖然債務(wù)人公司被裁定終結本次執行程序，但不存在出資加速到期的情形，故債權人要求股東擔責，于法無(wú)據。
濟南市中級人民法院（2019）魯01民終9403號山東某公司借款合同糾紛二審民事判決書(shū)
十二、經(jīng)終結本次執行程序后，申請執行人未提交證據證明債務(wù)人公司存在具備破產(chǎn)原因但不申請破產(chǎn)及延長(cháng)股東出資期限情形，不符合加速到期情形。執行過(guò)程中，申請追加股東為本案被執行人，既不符合代位權制度中債權到期的要求，又缺乏侵權制度中主觀(guān)過(guò)錯等相關(guān)要件，不予支持追加請求。
濟南市槐蔭區人民法院（2020）魯0104執異33號張某勞動(dòng)爭議執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
十三、終結本次執行程序，與企業(yè)達到破產(chǎn)的條件是兩個(gè)明顯不同的標準，企業(yè)破產(chǎn)的條件更加嚴格具體。本案申請執行人提供的證據不能證明被執行人公司無(wú)財產(chǎn)可供執行，已具備破產(chǎn)原因，，申請追加不予支持。
北京市第一中級人民法院（2020）京01執異36號杭州某企業(yè)執行裁定書(shū)
十四、股東未按期出資即轉讓股權后，債務(wù)人公司因無(wú)財產(chǎn)裁定終結本次執行程序。其后被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。本院認為，到期未出資即轉讓股權，損害公司債權人利益，屬于《變更追加規定》第17條和第19條規定情形，應當追加為被執行人承擔補充賠償責任?，F行法律關(guān)于股東出資加速到期只有《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條和《公司法解釋二》第22條，即只能是破產(chǎn)和結算兩種情形。公司正常存續情形下，現行法律并未賦予債權人請求股東出資加速到期權利。債務(wù)人公司被吊銷(xiāo)，屬于《公司法》180條解散情形。公司不能清償債務(wù)時(shí)，股東出資應當加速到期。
重慶市第五中級人民法院（2020）渝05民終97號/98號 凌某執行異議之訴二審判決書(shū)
十五、申請執行人提交終結本次執行程序裁定，但未提交債務(wù)人公司的資產(chǎn)負債表或審計報告、資產(chǎn)報告等證據，證明債務(wù)人公司資產(chǎn)不足以?xún)敻度控搨?，所舉證據不足以證明債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因，股東出資不應加速到期。
阜陽(yáng)市中級人民法院（2020）皖12民終5303號徐某股東出資糾紛二審判決書(shū)
十六、終結本次執行程序后，申請追加未屆出資期限的股東為被執行人，法院駁回執行異議申請后，提起執行異議之訴，一審以不存在出資加速到期的法定情形為由駁回。二審予以支持。二審法院認為，債務(wù)人公司章程載明的出資期限為2035年，但國家企業(yè)信用信息公示系統中2019年度報告中認繳時(shí)間變更為2045年，即債務(wù)產(chǎn)生后延長(cháng)了出資期限，客觀(guān)上損害了債權人利益，符合加速到期要件，應認定為出資不實(shí)。
鄭州市中級人民法院（2020）豫01民終13391號布某執行異議之訴二審民事判決書(shū)
十七、終結本次執行程序后，申請追加未屆出資期限的股東為被執行人，未獲支持。法院認為，《變更追加規定》第17條，關(guān)于在于如何適用未繳納或未足額繳納出資。首先現行立法中股東出資加速到期僅有企業(yè)破產(chǎn)法第35條，即公司破產(chǎn)與清算。該程序屬于債權的概括實(shí)現方式，凸顯平等保護全體債權人利益。其次，執行程序中現有股東出資加速到期無(wú)明確規定。執行程序屬于債權的個(gè)別實(shí)現情形，如若加速到期，將沖擊概括債權的實(shí)現，無(wú)法平等保護債權人利益，對其他債權人不公平。最后，九民紀要第6條，系股東損害債權人利益責任糾紛，債權人應通過(guò)訴訟程序主張權利。本案根據工商信息，出資期限未屆滿(mǎn)，不存在未繳納情形，故不予支持。
宜昌市西陵區人民法院（2020）鄂0502執異62號董某合同糾紛執行裁定書(shū)
十八、參照《九民紀要》第6條除外情形的規定，債權發(fā)生后，股東會(huì )決議延長(cháng)出資期限，符合上述除外情形的規定，應認定股東在未出資范圍內補充賠償；同時(shí)，根據《變更追加規定》第17條，執行程序中已查明被執行人公司現無(wú)財產(chǎn)可供執行，股東在尚未出資范圍內擔責，本院予以支持。
貴州省安順市西秀區人民法院（2020）黔0402執異64號貴州某公司承攬合同糾紛執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
十九、終結本次執行程序后，申請人以未出資為由，申請追加未屆出資期限的股東為被執行人，理由不充分，不予支持。
佛山市順德區人民法院（2020）粵0606執異104號董某執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)
二十、終結本次執行程序后，申請追加未屆出資期限的股東為被執行人，要求承擔補充賠償責任，未獲支持。法院認為，認繳期限未到期，債權人主張股東未履行出資義務(wù)，依據不足。若申請執行人認為債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因但不申請破產(chǎn)，股東應當擔責，則不宜在民事執行中變更追加程序中直接作出認定，可通過(guò)其他途徑主張權利。
上海市寶山區人民法院（2020）滬0113執異7號翁某執行裁定書(shū)
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