股度股權 作者：王恒律師|股度股權律師團隊
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首先，我們談一下什么是并購要約邀請？
無(wú)論是資產(chǎn)并購還是股權并購，并非全部由交易雙方直接協(xié)商進(jìn)行交易，出讓方委托中介機構如投資銀行向潛在買(mǎi)方（投資公司）發(fā)出交易的要約邀請，由投資公司在接到要約邀請后在約定的時(shí)間內進(jìn)行要約報價(jià)，由出讓方在幾家報價(jià)的投資公司中選擇出價(jià)最高的公司按照要約邀請和報價(jià)函中議定的規則訂立合同進(jìn)行交易。這種做法實(shí)際是出讓方為了獲得一個(gè)好的交易價(jià)格將競爭機制引入交易價(jià)格的形成和交易對方的選擇過(guò)程。而要約邀請函是出讓方通過(guò)中介機構發(fā)給潛在買(mǎi)家，請求其在規定的時(shí)間按照要求就交易標的進(jìn)行報價(jià)的書(shū)面函件。
一、這里簡(jiǎn)單講一下要約邀請式并購交易的工作程序
1、適用對象：出讓股權或資產(chǎn)，而增資并購或合并并購基本不適用。并且，交易的支付方式也只有貨幣。也就是一方出讓股權或資產(chǎn)，另一方支付貨幣。
2、工作程序
1）股權出讓方內部擬定方案并通過(guò)決議
2）委托投資銀行等中介機構。出讓方應當說(shuō)明自己的交易意向、交易范圍、交易方案和交易目標，出讓方和中介機構會(huì )訂立委托合同，后面的工作基本由中介機構完成，委托人只作出決定即可。
3）尋找潛在交易對象。結合目標公司所處的行業(yè)和地域，尋找最有能力和最有實(shí)力的潛在買(mǎi)家。
4）中介機構與潛在買(mǎi)家接觸，試探潛在買(mǎi)家的意向。
5）與潛在買(mǎi)家簽訂保密協(xié)議。
6）向潛在買(mǎi)家發(fā)出要約邀請。會(huì )通知潛在買(mǎi)家交易的范圍、基本情況、報價(jià)的要求和截止時(shí)間。
7）潛在買(mǎi)家進(jìn)行最初報價(jià)。示意性的，第一輪沒(méi)有約束力。
8）潛在買(mǎi)家第二輪報價(jià)。對象：第一輪報價(jià)的前三名。第二輪報價(jià)應當在報價(jià)截止日前提交報價(jià)，這輪報價(jià)可能是有約束力，一旦報價(jià)者被選中將不得不交易。
9）簡(jiǎn)要談判。談判主要是通過(guò)要約邀請和報價(jià)的方式完成，最終簽署有法律效力的合同。
10）交割。交易完成。
二、并購要約邀請重要提示（以轉讓方的角度）
（一）內部流程確保無(wú)瑕疵
這里的內部流程，也就是公司內部治理問(wèn)題。如果是出讓股權，涉及股東優(yōu)先購買(mǎi)權問(wèn)題，如果是轉讓資產(chǎn)，應該經(jīng)過(guò)權力機構如股東會(huì )或董事會(huì )集體決議通過(guò)后才可以實(shí)施。因此，要確保內部流程在程序上和實(shí)體上無(wú)瑕疵。因此管理層應當擬定方案，涉及出讓的范圍、出讓的理由、最初估價(jià)等，最后提交公司權力機構形成決議。
（二）與中介機構對接
出讓方要向委托機構說(shuō)明自己的交易意向、交易范圍、交易方案和交易目標，中介機構會(huì )根據出讓方的要求和出讓方的客觀(guān)情況編制操作方案。
（三）保密協(xié)議不可少
中介機構尋找到4-5個(gè)潛在買(mǎi)家后，會(huì )安排與潛在買(mǎi)家訂立保密協(xié)議，一般在訂立保密協(xié)議后才會(huì )向潛在買(mǎi)家透露更多的信息。當然，在要約邀請邀請函里也會(huì )約定保密條款，并明確保密條款會(huì )持續有效并適用于本交易。
（四）競價(jià)程序明晰且可操作性強
這里的競價(jià)程序是要約邀請函里明確的回復要約邀請的方式、期限、轉讓方式、交易路徑、交易價(jià)格形成的方法、出讓方披露的方法、潛在買(mǎi)家盡職調查的安排，等等。這些內容和競價(jià)程序應當明晰，且具有操作性。
（五）要約邀請函重要細節提示
1、簡(jiǎn)要介紹背景。明確委托人擬出讓的標的，明確要約邀請函是不具有約束力的要約提案，明確本提案受到之前出讓方與潛在買(mǎi)家訂立的保密協(xié)議的約束。
2、競價(jià)程序介紹清楚。明確分幾個(gè)階段以及每個(gè)階段要做的工作，比如第一階段會(huì )明確潛在買(mǎi)家享有的權利，如初步盡調和提問(wèn)的權利。第二階段為潛在買(mǎi)家享有的權利，如進(jìn)入詳細資料室的權利，獲得更多的公司信息，甚至被邀請參與目標給管理層會(huì )面以及參觀(guān)廠(chǎng)房，等等。
3、提案。明確提交提案的截止時(shí)間以及提案的方式，是電子文檔遞交，還是書(shū)面提案？如果是電子文檔，應當明確收件電郵和收件人。如果是書(shū)面提案，應當明確收件人和收件地址。
提案里應當重點(diǎn)關(guān)注：
1）競價(jià)者身份。應當在邀請函里要求競價(jià)者公開(kāi)最終受益人，并證明競價(jià)者是以負責人或最終受益人代表的身份提交提案。
2）財務(wù)能力。一般會(huì )要求競價(jià)者說(shuō)明籌集資金的方法，如果是外部融資，應當明確告知額外的審批過(guò)程、獲得該資金需要的時(shí)間。
3）審批。要求競價(jià)者說(shuō)明簽署最終協(xié)議所需的內部審批程序、所需的時(shí)間以及管理層和董事會(huì )對本次交易的關(guān)注度。如果涉及政府審批，則應當告知審批的流程和所需的時(shí)間。
4）條件。要求競價(jià)者明確本次交易最終完成需要的條件，以及達成這些條件所需的時(shí)間。
5）交易團隊。明確交易團隊的名字和聯(lián)系方式，以及主要聯(lián)絡(luò )人。
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