股度股權 作者：王恒律師|股度股權律師團隊
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框架協(xié)議可以理解為確立交易關(guān)系的簡(jiǎn)要合同，其條款內容不如合同全面、完整，但對于分步實(shí)施的交易，簽訂框架協(xié)議可以把前后幾個(gè)交易固定下來(lái)。當事人雙方往往在初步談判階段簽訂框架協(xié)議以確立交易的原則，為后期實(shí)施具體交易提供依據。
（一）關(guān)注鑒于條款和交易模式
框架協(xié)議里的鑒于條款往往容易被忽略，實(shí)際上鑒于條款涉及的內容對理解并購目標和具體條款有其重要的指導作用。比如介紹雙方的背景、雙方所擁有的特殊資源以及本次并購工作的目標、本次擬交易的標的以及現階段已經(jīng)協(xié)商談判的進(jìn)展和結果。這里的鑒于條款的部分內容也可以放在正文的概述里。這里提示一點(diǎn)，如果投資公司是準備間接收購，如通過(guò)自己的關(guān)聯(lián)公司收購目標公司的股權或資產(chǎn)，則應當寫(xiě)清楚交易模式
（二）關(guān)注聲明條款和保證條款
聲明條款在框架協(xié)議里很常見(jiàn)，往往約定框架協(xié)議的效力和雙方對合作的態(tài)度以及違約責任的承擔。保證條款內容常見(jiàn)的有出資資產(chǎn)的合法性、誠信談判、盡責披露，保證金或意向金，等等。
（三）關(guān)注交易主要條款
交易價(jià)格、付款方式、付款期限、稅費承擔、過(guò)戶(hù)交割、收購主體等均是股權收購的重要事項，應予明確商定。關(guān)于付款方式和付款期限，這里要給己方留一個(gè)保證金，可以約定分期付款，比如首期款于各方共同完成目標公司股東變更等相關(guān)工商登記手續后10個(gè)工作日內支付，剩余的收購價(jià)款在擬定交易完成后的第24個(gè)月期滿(mǎn)后支付。若在此期間，投資公司發(fā)現目標公司及其中國子公司在擬定交易完成前存在未披露債務(wù)或目標公司違反相關(guān)陳述、保證與承諾而導致目標公司及其中國境內子公司承受損失，則投資公司有權從剩余的收購價(jià)款中扣除損失并追究目標公司的違約責任。并且，可以約定付款的前提條件，比如簽署股權轉讓協(xié)議、股東會(huì )、董事會(huì )決議生效或修改后的目標公司及其中國境內子公司章程生效，盡職調查無(wú)重大不利事項，等等
（四）關(guān)注出資方式、比例和出資期限
以成立合資公司為例，框架協(xié)議這里的出資方式、比例和出資期限往往是雙方協(xié)商談判的重要成果，而且也是后期簽訂正式協(xié)議的重要依據。對于以實(shí)物、知識產(chǎn)權出資的，應當列明資產(chǎn)明細表、約定評估期限和履行轉讓手續的期限。并且，應當約定對于未按照約定履行轉讓手續或相關(guān)出資資產(chǎn)有權利瑕疵的違約責任。
（五）關(guān)注新設公司章程約定
對新設公司章程或發(fā)起人協(xié)議的約定，應當注意公司設立的手續由誰(shuí)負責辦理，公司設立前發(fā)起人決議的內部程序，董事、監事、高管的提名和選任方法，以及公司章程簽署的前提和條件，如對出資資產(chǎn)要完成盡職調查、雙方要簽署資產(chǎn)負債表，對實(shí)物或無(wú)形資產(chǎn)出資的作價(jià)達成一致，資產(chǎn)評估完成，甚至租賃房屋已清空，出資資產(chǎn)已解除凍結、查封，相關(guān)轉讓手續已辦結，等等。
（六）關(guān)注轉讓方盡責披露范圍
關(guān)于轉讓方盡責披露范圍，比如成立合資公司，發(fā)起人通過(guò)土地使用權、實(shí)物或知識產(chǎn)權履行出資義務(wù)，則應當履行相應的披露義務(wù)，提供相關(guān)證照和資料，對于權利負擔或權利瑕疵應當履行告知和提醒義務(wù)。
（七）關(guān)注終止或解除條款
框架協(xié)議的終止或解除條款可以大致分為三種，一是約定獨家談判期，獨家談判期結束若未簽署正式文件，則框架協(xié)議自動(dòng)終止。二是約定一定的談判期，如三個(gè)月談不成雙方就有權發(fā)通知終止協(xié)議或是自動(dòng)終止。第三，約定終止事件，比如雙方在某個(gè)時(shí)點(diǎn)的時(shí)候，對某些重大事項達不成一致，自動(dòng)終止?？偟膩?lái)說(shuō)，這些約定具有一定的靈活性，由交易雙方根據交易的具體情況、雙方想達到的目的、雙方的時(shí)間表、能否達成一致等來(lái)約定框架協(xié)議的終止時(shí)間。
（八）關(guān)注時(shí)間安排和工作進(jìn)度
為了實(shí)現并購工作的順利進(jìn)行，在框架協(xié)議約定成立合資公司的期限和時(shí)間安排可以使并購工作落地更有保障，具體可約定排他期、簽署正式并購協(xié)議的截止日期、目標公司完成披露工作的截止日期、投資公司完成盡職調查的截止日期、簽署新設公司章程及履行約定義務(wù)的截止日期、完成新設公司登記或變更登記的截止日期、管理團隊入駐期限和資金投入期限，等等。
（九）關(guān)注協(xié)議條款效力
因為正式交易的達成與否還存在著(zhù)一定的不確定性，所以交易雙方需對框架協(xié)議的法律效力進(jìn)行明確的約定?？蚣軈f(xié)議與正式的合同在形式結構甚至主要條款上類(lèi)似，但法律效力卻有所差別，框架協(xié)議作為最初文件一般不具有法律約束力，但部分條款可基于需要而特別明確其具有法律效力?？蚣軈f(xié)議中不具有法律約束力的條款一般是有關(guān)實(shí)質(zhì)性的具體權利和義務(wù)條款，如交易價(jià)格、支付方式、業(yè)績(jì)承諾及補償條款、超額獎勵條款，而具有法律效力的條款通常是法律效力條款本身、保密條款、排他條款（獨家談判條款）、法律適用和爭議解決條款。
因此，可以約定哪些條款具有法律效力，如保密條款、管轄條款、違約責任條款，對于實(shí)質(zhì)性條款，應當約定以簽訂正式協(xié)議為準。對于本協(xié)議的整體效力附條件生效，即可以約定本協(xié)議生效的先決條件，如甲方于XX年XX月XX日或之前召開(kāi)股東大會(huì )批準本協(xié)議的相關(guān)內容，乙方于XX年XX月XX日或之前召開(kāi)股東大會(huì )批準本協(xié)議的相關(guān)內容。
（十）關(guān)注費用安排
這里的費用包括為實(shí)現交易所支付的費用，如律師費、顧問(wèn)費等，關(guān)于費用可以協(xié)商雙方如何承擔。另外，如果是雙方設立合資公司，應當約定設立期間的費用如何承擔，雙方或各方如何投入資金，墊資費用將來(lái)如何承擔或如何清償，是否約定利息，利息如何約定，等等。
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題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
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