敲響法槌 作者：?jiǎn)讨t律師
【裁判要旨】
如何合法地對抽逃出資的股東除名？需嚴格滿(mǎn)足公司法相關(guān)的實(shí)體和程序條件。如存在實(shí)體認定抽逃出資依據不足、解除程序存在瑕疵，則可能無(wú)法達到目的。
一、關(guān)于抽逃出資的實(shí)體認定問(wèn)題。
公司法司法解釋三第12條列舉規定了抽逃出資的幾種形式，虛增利潤分配、虛構債權債務(wù)轉出出資、利用關(guān)聯(lián)交易轉出出資、其他未經(jīng)法定程序抽回出資。
二、關(guān)于解除抽逃出資的股東資格的程序問(wèn)題。
公司法司法解釋三17條規定了解除股東資格問(wèn)題，抽逃出資的股東經(jīng)公司催告返還出資，合理期間內仍未返還出資，公司可通過(guò)股東會(huì )決議的形式，解除其股東資格。
三、關(guān)于股東會(huì )決議解除股東資格的表決比例計算問(wèn)題。
公司法規定了需經(jīng)過(guò)有表決權的三分之二以上的股東通過(guò)方為有效。其中，首先應當排除擬被解除股東資格的股東表決權。其次，其他尚未被解除股東資格的股東仍應計算相應表決比例，否則，一旦被認定非法排除表決權，股東會(huì )決議就存在被認定不成立的風(fēng)險。
【最高人民法院再審改判案例】
（2018）最高法民再328號張某公司決議糾紛案
【簡(jiǎn)要案情】
一、2008年1月3日，凱發(fā)公司股東會(huì )決議增資，注冊資本從6500萬(wàn)增資至10000萬(wàn)，增加的3500萬(wàn)由新增股東張某出資，并修改公司章程；
二、2008年1月4日，會(huì )計師事務(wù)所出具驗資報告，顯示新增注冊資本3500萬(wàn)由張某繳納至公司賬戶(hù)；2008年1月7日，凱發(fā)公司向建國公司轉出1700萬(wàn)，向福日公司轉出1800萬(wàn)，二公司分別出具收據；
三、2010年6月30日，凱發(fā)公司分別向建國公司和福日公司出具收據，金額為1700萬(wàn)和1800萬(wàn)，但無(wú)證據證實(shí)實(shí)際收到該款項；
四、2014年5月5日，凱發(fā)公司股東會(huì )決議解除張某和李某股東資格，但因張某簽字不真實(shí)，被法院認定決議無(wú)效；
五、2015年10月28日，凱發(fā)公司向張某發(fā)送《催告返還抽逃出資函》，催告張某返還抽逃的出資3500萬(wàn)及利息。并隨后在山東法制報等報刊公告、以手機短信和郵政快遞方式送達以上內容；
六、2015年11月6日，凱發(fā)公司董事會(huì )決議于2015年11月27日召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )，議題為解除張某股東資格、解除李某股東資格、解除后公司增資或減資事項。隨后以手機短信、郵政快遞、登報等形式向張某送達；
七、2015年11月27日，凱發(fā)公司召開(kāi)股東會(huì )，張某、李某未參會(huì )，其余股東參會(huì )，參會(huì )股東的持股比例為30%，會(huì )議決議：經(jīng)參會(huì )具有三分之二以上表決權的股東通過(guò)，解除張某股東資格等；
【原被告主體及訴求】
原告：股東臧某；被告：股東張某；
訴求：請求確認2015年11月27日凱發(fā)公司股東會(huì )決議中關(guān)于解除張某股東資格的決議有效；
【爭議焦點(diǎn)】
案涉股東會(huì )決議效力如何：1.解除張某股東資格是否符合公司法解釋三17條的規定？2.案涉股東會(huì )決議是否符合公司法及公司章程的規定？
【裁判結果】
一審青島中院判決確認解除張某股東資格的股東會(huì )決議有效；二審山東高院維持；再審最高法院撤銷(xiāo)二審一審判決，駁回訴訟請求；
【最高人民法院裁判觀(guān)點(diǎn)】
一、程序上，關(guān)于解除張某股東資格是否符合公司法解釋三第17條規定的問(wèn)題。
公司法解釋三第17條規定，通過(guò)股東會(huì )決議的形式解除股東資格，需要符合以下條件：一是股東未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資；二是經(jīng)公司催告繳納或返還，合理期間內未繳納或返還出資；
1.關(guān)于張某是否抽逃全部出資問(wèn)題。張某在出資后三日就將相應金額的款項全部轉出，雙方對此事實(shí)無(wú)異議。盡管公司賬簿記載為應收款，但根據合同法規定，除自然人借款外一般應當簽訂書(shū)面借款合同，約定還款期限及利息，張某不能提交書(shū)面借款合同，并且在長(cháng)達十幾年未歸還款項，也沒(méi)有關(guān)于利息的約定，亦沒(méi)有公司董事會(huì )或股東會(huì )對該筆大額款項出借的決議文件，綜上，對張某主張系借款的理由不予支持。張某在驗資后將全部出資款轉出，符合公司法解釋三12條第四項其他未經(jīng)法定程序將出資抽回的行為，認定為抽逃全部出資，并無(wú)不當。
2.關(guān)于是否依法催告的問(wèn)題。
本案并無(wú)張某已簽收催告文件的直接證據，但結合張某此前曾起訴撤銷(xiāo)相同內容的股東會(huì )決議的事實(shí)，張某對催告返還出資否則除名的事實(shí)是知情的，法院認定催告合法。
二、程序上，解除股東資格的股東會(huì )決議還需符合公司法及章程的規定
1.該類(lèi)決議應當經(jīng)有表決權的三分之二以上通過(guò)方為有效，涉及到被除名股東是否享有表決權的問(wèn)題。
本院認為，被除名股東不享有表決權。一方面，股權來(lái)自出資，被除名股東未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資，自然不享有股權，也不具有表決權；另一方面，除名系形成權，符合一定條件的，公司單方面享有解除股東資格的權利，如認為被除名股東仍享有表決權，則可能無(wú)法實(shí)現除名。
2.本案存在股東會(huì )決議未達到法定表決權比例的問(wèn)題。
張某持股35%，解除張某股東資格時(shí)，需經(jīng)過(guò)其余65%持股比例的股東參會(huì )表決。其中，李某占股35%尚未被解除股東資格，具有表決權。但李某未出席股東會(huì )，未行使表決權，僅有其余占股30%的股東表決通過(guò)，未達到法定表決權比例，不符合公司法的規定，股東會(huì )決議不成立。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
本文由“敲響法槌”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有，未經(jīng)授權，請勿轉載，謝謝！
