敲響法槌 作者：?jiǎn)讨t律師
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不起訴，是刑事訴訟法規定的檢察機關(guān)對刑事案件的一種結案方式，刑訴法第177條一款規定了沒(méi)有犯罪事實(shí)或者具有本法16條情形之一的法定不起訴，二款規定了犯罪情節輕微、依照刑法規定不需要判處刑法或免除刑罰的酌定不起訴，刑訴法第175條四款規定了證據不足不起訴。
研究檢察院不起訴決定書(shū)，對于律師辦理相關(guān)案件，爭取不起訴的結案效果，無(wú)疑具有重要意義。筆者通過(guò)近期辦理開(kāi)設賭場(chǎng)案件對相關(guān)網(wǎng)上開(kāi)設賭場(chǎng)檢察院作出不起訴決定的文書(shū)進(jìn)行研究，梳理出部分不起訴的情形，以期在掌握檢察院辦案尺度、指導律師辦案方向、輔導當事人精準減輕量刑等方面有所裨益。
一、證據不足不起訴的情形
（一）【技術(shù)人員】如無(wú)證據證實(shí)賭博網(wǎng)站存在開(kāi)設賭場(chǎng)的行為，則無(wú)法證實(shí)為賭博網(wǎng)站提供技術(shù)服務(wù)的技術(shù)人員是否構成共犯。
案例：溫州市鹿城區人民檢察院鹿檢刑不訴（2021）20544號孫某開(kāi)設賭場(chǎng)案
事實(shí)及經(jīng)過(guò)：2019年10月份，孫某伙同技術(shù)人員共同創(chuàng )建跑分平臺，為賭博網(wǎng)站提供結算的技術(shù)服務(wù)，獲利300萬(wàn)元，2020年7月8日被刑事拘留，8月14日被逮捕，11月19日被移送審查起訴，11月29日被取保，12月18日退偵，2021年1月15日重報，11月4日檢察院決定不起訴。
檢察院認為：
經(jīng)審查并補偵，仍然認為本案證據不足。1.現有證據不足以證實(shí)跑分平臺對接的賭博網(wǎng)站是否存在開(kāi)設賭場(chǎng)的行為，無(wú)法證實(shí)孫某行為是否系開(kāi)設賭場(chǎng)的共犯。2.本案宜以幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪定性，現有證據亦不足以證實(shí)孫某行為是否系幫信行為。故本案不符合起訴條件，依照刑訴法175條決定不起訴。
律師點(diǎn)評：1.本案當事人被刑事拘留、被逮捕，羈押在所長(cháng)達144天，但最終被檢察院以不起訴的方式結案，所以，批捕的案件也能獲得無(wú)罪釋放的效果，作為當事人和律師，亦不能因被批捕而忽略爭取不起訴的可能；2.本案當事人獲利300萬(wàn)元，因不能證實(shí)犯罪基礎的存在，而未追究共犯的刑責，故獲利金額不是最終處理的絕對因素。
（二）【介紹人】在境外賭博公司工作期間，僅介紹他人為公司開(kāi)發(fā)賭博軟件用于開(kāi)設賭場(chǎng)，被檢察院決定不起訴。
案例：貴州省興義市人民檢察院義檢刑不訴（2021）670號嚴某開(kāi)設賭場(chǎng)案
事實(shí)及經(jīng)過(guò)：2017年3月，嚴某在菲律賓某賭博公司上班期間，介紹他人為公司開(kāi)發(fā)賭博軟件用于開(kāi)設賭場(chǎng)。
檢察院認為：
經(jīng)本院審查并退偵，本院仍認為犯罪事實(shí)不清，證據不足，不符合起訴條件，依照刑訴法175條決定不起訴。
二、酌定不起訴的情形
（一）【技術(shù)人員】明知是賭博網(wǎng)站而提供技術(shù)服務(wù)人員：從犯+自首+認罪認罰+全部退贓+犯罪情節輕微
案例：雅安市名山區人民檢察院雅名檢刑不訴（2021）12號唐某開(kāi)設賭場(chǎng)案
職位：唐某負責賭博網(wǎng)站與第三方支付平臺的數據，即“入金”“出金”的數據核對
退贓：12000元
檢察院認為：
1.明知是賭博網(wǎng)站而為其提供技術(shù)服務(wù)，并收取服務(wù)費用，已觸犯刑法，構成開(kāi)設賭場(chǎng)罪；
2.在共同犯罪中起次要作用，是從犯，根據刑法27條，應當從輕、減輕或免除處罰；
3.自動(dòng)投案，如實(shí)供述，是自首，根據刑法67條，可以從輕或減輕；
4.自愿認罪認罰，根據刑訴法15條，可從寬處罰；
5.積極退贓，退繳全部贓款，可酌情從輕處罰；
6.犯罪情節輕微，根據刑法37條，不需要判處刑罰；
依據刑訴法177條，決定不起訴。
（二）明知是賭博網(wǎng)站而為其網(wǎng)絡(luò )養號，獲利8萬(wàn)，犯罪情節輕微+認罪認罰
案例：東莞市第三市區人民檢察院東三區檢刑不訴（2021）1025號季某開(kāi)設賭場(chǎng)案
事實(shí)及經(jīng)過(guò)：“澳門(mén)金沙”賭博網(wǎng)站，是組織我國公民賭博的跨國網(wǎng)絡(luò )賭博平臺，主要由技術(shù)、運維、推廣、資金4個(gè)團隊日常運作管理。2019年9月至2020年8月，季某明知是賭博網(wǎng)站，提供網(wǎng)絡(luò )養號服務(wù)，獲利8萬(wàn)，2020年11月12日被刑事拘留，12月17日被逮捕，2021年3月18日移送審查起訴，歷經(jīng)二次退偵重報
檢察院認為：
季某實(shí)施《刑法》303條規定的行為，但犯罪情節輕微，具有認罪認罰情節，根據《刑法》37條，可免于刑事處罰。依據《刑訴法》177條，決定不起訴。
律師點(diǎn)評：本案當事人被刑事拘留且逮捕，但因犯罪情節輕微，加之簽署認罪認罰具結書(shū)，與檢察官達成一致，最終不起訴。
同案其他當事人情況：
1.李某，擔任代理接受投注，獲利1萬(wàn)，坦白+認罪認罰+全部退贓，酌定不起訴；
2.蔡某，客服，獲利10萬(wàn)，從犯+坦白+認罪認罰+退贓，酌定不起訴；
3.張某，注冊會(huì )員并發(fā)展2名賭博人員，充值投注85000元，從犯+輕微，酌定不起訴；
（三）【行政后勤人員】明知公司開(kāi)發(fā)賭博軟件，而提供行政后勤服務(wù)，獲利2萬(wàn)，全部退贓，酌定不起訴
案例：棗莊市薛城區人民檢察院薛檢一部刑不訴（2019）4號舒某開(kāi)設賭場(chǎng)案
事實(shí)及經(jīng)過(guò)：舒某自2018年3月受雇公司，負責行政后勤工作，其明知公司開(kāi)發(fā)賭博軟件，仍為其開(kāi)發(fā)提供幫助，獲利2萬(wàn)，全部退繳。2019年3月7日刑事拘留，4月11日不批捕，取保
檢察院認為：
舒某實(shí)施了《刑法》303條規定的行為，事實(shí)清楚、證據充分，因其發(fā)揮作用較小，情節較輕，符合《刑法》37條和67條規定，屬于犯罪情節較輕、不需要判處刑罰的情形，決定不起訴
律師點(diǎn)評：1.警示作用。行政后勤人員仍然被認定為構成開(kāi)設賭場(chǎng)罪，這就警示大家，遠離犯罪，否則將面臨刑事風(fēng)險。本案當事人雖然最終未被提起公訴，但刑事拘留羈押在所時(shí)間達35天，最終也獲得了有罪存疑不訴的文書(shū)，后續如有證據補充仍有被提起公訴的巨大風(fēng)險。2.積極爭取從寬處罰，自首坦白認罪認罰退贓等，避免不實(shí)陳述等不利情節。
同案其他當事人情況：
1.侯某，負責整理策劃文檔，為平臺添加音效，獲利2萬(wàn)，全部退繳，不起訴；
（四）【技術(shù)人員】負責游戲盤(pán)口出入款，獲利11萬(wàn)，從犯+認罪認罰+全部退贓
案例：焉耆縣人民檢察院焉檢一部刑不訴（2021）20號朱某開(kāi)設賭場(chǎng)案
事實(shí)及經(jīng)過(guò)：PCDD工作室形成利用網(wǎng)絡(luò )開(kāi)設賭場(chǎng)的犯罪集團，已查明獲利1億余元，2017年4月，朱某在馬來(lái)西亞、菲律賓等從事賭博游戲盤(pán)口出入款工作，2018年4月回國，獲利11萬(wàn)，2020年10月1日刑事拘留，2日監視居住，24日取保，2021年1月25日移送審查起訴
同案其他當事人情況：
1.張某，客服，獲利10萬(wàn)，全部退贓，酌定不起訴；
2.譚某，內勤，獲利9.4萬(wàn)，全部退贓，刑事拘留1天，酌定不起訴；
3.紀某，財務(wù)部財務(wù)報表工作，獲利8萬(wàn)，全退，刑拘1天，酌定不起訴；
4.孫某，后勤倉管工作，獲利1.5萬(wàn)，全退，刑拘6天，酌定不起訴；
5.楊某，車(chē)輛管理工作，獲利3.5萬(wàn)，全退，刑拘1天，酌定不起訴；
6.梁某，技術(shù)部工作，負責編寫(xiě)軟件上架，獲利15.6萬(wàn)，全退，酌定不起訴；
7.肖某，客服，獲利15萬(wàn)，全退，酌定不起訴；
（五）【技術(shù)人員】明知是賭博網(wǎng)站為其提供技術(shù)服務(wù)，獲利30萬(wàn)，從犯+自首+一般立功+認罪認罰，酌定不起訴
案例：張家界市永定區人民檢察院張定檢刑不訴（2021）33號蘇某開(kāi)設賭場(chǎng)案
事實(shí)：2014年以來(lái)，菲律賓某賭博集團旗下7個(gè)賭博網(wǎng)站均向中國大陸定向發(fā)展參賭會(huì )員，7個(gè)網(wǎng)站共計384個(gè)賬號，賭資共計23億余元；2016年6月，蘇某到該集團工作，負責維修電腦、擔任技術(shù)人員、財務(wù)人員等，獲利30萬(wàn)
檢察院認為：蘇某構成開(kāi)設賭場(chǎng)罪，但犯罪情節輕微，具有從犯、自首、一般立功、認罪認罰，根據《刑法》37條，不要判處刑罰，決定不起訴
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