海普睿誠律師事務(wù)所 作者：法言建工
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建設工程施工合同中，承發(fā)包雙方經(jīng)常采用固定價(jià)款模式。此種模式下，發(fā)包人可以通過(guò)合同約定對工程總價(jià)“一次包死”，進(jìn)而規避合同履行過(guò)程中可能發(fā)生的材料、人工等費用上漲帶來(lái)的風(fēng)險。迫于發(fā)包人的強勢地位承包人又不得不簽約，故簽約后承包人需要承擔的風(fēng)險將大大增加。雖然固定價(jià)款合同將本應由發(fā)包人承擔的市場(chǎng)風(fēng)險轉嫁至承包人，但是合同履行中承包人在一定條件下完全可以主張固定價(jià)款之外的工程價(jià)款。接下來(lái)筆者將對固定價(jià)款合同情形下，可以引起工程結算價(jià)款增加的情況及增加部分的結算標準進(jìn)行詳細論述。
一、各地高院及建設工程行政機關(guān)對于固定價(jià)款合同結算價(jià)款變動(dòng)問(wèn)題的觀(guān)點(diǎn)。
雖然目前沒(méi)有法律法規對固定價(jià)款合同結算變動(dòng)問(wèn)題進(jìn)行規定，但各省高院針對此問(wèn)題做出的解答可以為我們提供必要的參考。四川省高院在2015年發(fā)布的《四川省高級人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》中認為：“建設工程因設計變更導致工程量或質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人要求對工程價(jià)款予以調整的，如果合同對工程價(jià)款調整有約定的，依照其約定；沒(méi)有約定或約定不明的，應當由當事人協(xié)商解決，不能協(xié)商一致的，可以就變更部分參照簽訂建設工程施工合同時(shí)當地建設行政主管部門(mén)發(fā)布的計價(jià)方法或者計價(jià)標準結算工程價(jià)款?！标兾魇「咴涸?020年施行的《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》中表明：“合同約定固定價(jià)款的，因發(fā)包人原因導致工程變更的，承包人能夠證明工程變更增加的工程量不屬于合同約定包干價(jià)范圍之內的，有約定的，按約定結算工程價(jià)款；沒(méi)有約定的，可以參照合同約定標準對工程量增減部分予以單獨結算；無(wú)法參照約定標準結算的，可以參照施工地建設行政主管部門(mén)發(fā)布的計價(jià)方法或者計價(jià)標準結算。主張調整的當事人對合同約定的施工具體范圍、實(shí)際工程量增減的原因、數量等事實(shí)負有舉證責任?！焙颖笔「呒壢嗣穹ㄔ喊l(fā)布的《建設工程施工合同案件審理指南》中的觀(guān)點(diǎn)也與陜西省高級人民法院的觀(guān)點(diǎn)相一致。
各省住建行政機關(guān)也采用規范性文件的方式，對固定價(jià)款合同結算價(jià)款變動(dòng)問(wèn)題做出回應。北京市住房和城鄉建設委員會(huì )在《關(guān)于加強建設工程施工合同中人工、材料等市場(chǎng)價(jià)格風(fēng)險防范與控制的指導意見(jiàn)》（京建法[2021]270號）中指出：“合同對風(fēng)險范圍和幅度沒(méi)有約定或約定不明的，或者合同有約定但采用固定價(jià)包干的，以及合同成立后合同的基礎條件發(fā)生了發(fā)承包方在訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續履行合同對發(fā)承包方一方明顯不公平的，發(fā)承包方可根據《中華人民共和國民法典》的相關(guān)規定和實(shí)際情況，本著(zhù)誠信、公平的原則，參考以下原則簽訂補充協(xié)議，合理分擔風(fēng)險”。甘肅省建設工程造價(jià)管理總站在《甘肅省建設工程造價(jià)管理總站關(guān)于對建筑材料價(jià)格風(fēng)險管控指導意見(jiàn)的通知》（甘建價(jià)字〔2021〕15號）指出：“因非承包人的原因造成工期延誤的，延誤期間發(fā)生的材料價(jià)格漲跌的，上漲時(shí)，按上漲的價(jià)格調整合同價(jià)款;下跌時(shí)，不調整合同價(jià)款。因承包人的原因造成工期延誤的，延誤期間發(fā)生的材料價(jià)格漲跌的，上漲時(shí)，不調整合同價(jià)款;下跌時(shí)，按下跌的價(jià)格調整合同價(jià)款?！?/p>
因此，固定價(jià)款合同并非完全沒(méi)有變更結算價(jià)款的余地，若因發(fā)包人原因導致承包人履約成本大幅增加、工程量增加、因發(fā)包人原因造成的停窩工致使工期延長(cháng)導致材料價(jià)格上漲等，承包人可以申請對增加部分進(jìn)行結算對固定價(jià)款進(jìn)行調增。
二、合同當事人應當遵守合同中有關(guān)固定價(jià)款的約定，一般情況下，僅以?xún)r(jià)格漲跌為由要求調整結算價(jià)款的，法院不予支持。
最高人民法院在（2020）最高法民申4587號新疆新通建筑安裝工程有限公司與喀什遠東房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司建設工程施工合同糾紛再審審查與審判監督民事裁定書(shū)中認為：“根據以上約定，雙方已經(jīng)對工程單價(jià)及風(fēng)險范圍進(jìn)行了約定，新通建筑公司以部分工程實(shí)際造價(jià)超過(guò)施工成本、建筑材料及人工價(jià)格上漲為由，主張按照情勢變更調整工程價(jià)款的再審申請理由不能成立。原判決按照雙方的合同約定，按照固定單價(jià)計算工程造價(jià)并無(wú)不當?！?/p>
另，最高人民法院在（2018）最高法民終380號中國第十三冶金建設有限公司與陜西黃延高速公路有限責任公司建設工程施工合同糾紛一案中亦認為：“十三冶金公司主張其施工期間材料及運費價(jià)格上漲，屬于法律規定的情勢變更情形，應當進(jìn)行調整。本案中，相對于雙方當事人在合同中約定的工程款總額，尚無(wú)充分證據證明施工期間自購鋼材、燃油、自購材料運費價(jià)格變化的幅度，已經(jīng)達到了當事人訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的程度，不構成《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙鶙l‘合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實(shí)現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除’規定的情勢變更情形。黃延公司與十三冶金公司簽訂的《合同協(xié)議書(shū)》通用條款70.1約定，該合同執行期間不考慮人工、機械施工和材料價(jià)格的漲落因素，即在施工期間對合同價(jià)格不予調整。在本工程施工過(guò)程中，因國家宏觀(guān)政策調整造成的鋼材價(jià)格上漲，陜西省交通廳通知要求對于2003年5月底前簽訂施工合同的在建工程可依據合同工程單價(jià)和合同執行實(shí)際，參考招標時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格與合同結算時(shí)的價(jià)格情況，可給施工企業(yè)予以適當補償...一審判決認定十三冶金公司不能以該通知為依據突破合同約定要求黃延公司承擔材料漲價(jià)的損失并無(wú)不妥?！?/p>
從最高人民法院的上述兩個(gè)案例可以看出，發(fā)包方與承包方簽訂固定價(jià)款合同時(shí)，即應對建設工程中可能發(fā)生的風(fēng)險進(jìn)行預判，同時(shí)也應當考慮到工程施工期間材料價(jià)格可能發(fā)生的漲跌，簽訂合同為雙方真實(shí)的意思表示，合同中的固定價(jià)款對雙方均有約束力，法院也尊重合同雙方的意思自治，支持當事人按照合同約定的固定價(jià)款進(jìn)行結算。因此，一般情況下，固定價(jià)款合同簽訂后，建筑材料價(jià)格漲跌、人工費用波動(dòng)等均為承包人應承擔的風(fēng)險，當事人以市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)造成的履約成本漲跌為由要求對工程結算價(jià)格進(jìn)行調整的，法院一般不予支持。
三、特殊情況下，情勢變更原則與公平原則在結算價(jià)款調整中的適用。
依據《民法典》第五百三十三條“合同成立后，合同的基礎條件發(fā)生了當事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內協(xié)商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同”之規定，一方當事人往往會(huì )以材料價(jià)格變動(dòng)過(guò)大、遠超簽訂合同時(shí)的合理預期為由，申請對合同中約定的固定價(jià)款進(jìn)行調整。倘若合同成立后發(fā)生了普通一般人在訂立合同時(shí)不可能預見(jiàn)的風(fēng)險，繼續履行對合同一方顯失公平，當事人可以情勢變更為由，向人民法院申請變更或解除合同。
值得注意的是，情勢變更原則的適用具有嚴格的條件限制，適用程序也十分復雜，需要審理法院報送各省高級人民法院進(jìn)行審核，因此一般不適宜用情勢變更原則對固定價(jià)款進(jìn)行調價(jià)。但發(fā)包人與承包人的利益確因建筑材料異常變動(dòng)嚴重失衡，繼續履行原固定價(jià)款對一方明顯不公的，可以謹慎使用公平原則，對約定價(jià)款進(jìn)行調整。但是，這種調價(jià)行為雖然平衡了個(gè)案中雙方當事人的利益，有利于個(gè)案公平的實(shí)現，但是打破了雙方當事人的預期，在一定程度上不利于維護交易的安全性和穩定性，亦可能會(huì )對整個(gè)建筑市場(chǎng)的平穩、健康運行產(chǎn)生消極影響。因此，實(shí)踐中鮮有法院以情勢變更為由對固定價(jià)款合同進(jìn)行調整的案例。
四、各地行政機關(guān)就目前新冠疫情下建筑材料異常變動(dòng)出臺的新政策、新趨勢。
建筑工程施工具有耗時(shí)久、投入大的特點(diǎn)，合同履行過(guò)程中往往會(huì )出現超出預期的異常風(fēng)險，比如最近鋼材價(jià)格暴漲、疫情防控原因導致工期延長(cháng)，均會(huì )使承包人的履約風(fēng)險增加。各地住建行政機關(guān)為更好的分散風(fēng)險、保護承包人的利益，對當事人簽訂合同時(shí)可預期的風(fēng)險范圍做出了較為明確的界定。比如北京市住房和城鄉建設委員會(huì )在《關(guān)于加強建設工程施工合同中人工、材料等市場(chǎng)價(jià)格風(fēng)險防范與控制的指導意見(jiàn)》規定：“按照風(fēng)險共擔，合理分擔原則，人工風(fēng)險幅度不得超過(guò)±5%，材料、工程設備、施工機械臺班等風(fēng)險幅度一般不超過(guò)±5%?！?；安徽省住房和城鄉建設廳《關(guān)于加強建筑工程材料價(jià)格風(fēng)險控制的指導意見(jiàn)》中認為：“發(fā)承包雙方應進(jìn)一步增強工程承包風(fēng)險意識，嚴格執行，<建設工程工程量清單計價(jià)規范>（GB50500-2013）的規定。招標人應在招標文件和施工合同中，明確約定材料價(jià)格風(fēng)險范圍和超出風(fēng)險范圍后的調整辦法，招標文件和施工合同中對材料和工程設備價(jià)格未明確風(fēng)險范圍和超出風(fēng)險范圍未明確調整辦法的，其材料和工程設備，價(jià)差在5%以?xún)龋ê?%）的，由施工單位承擔損失或受益，超過(guò)5%以上部分的價(jià)差，由建設單位承擔損失或受益，發(fā)承包雙方應按照相關(guān)規定，就材料價(jià)差調整等問(wèn)題及時(shí)簽訂補充合同或協(xié)議。投標人在投標報價(jià)時(shí)應考慮價(jià)格風(fēng)險因素并計算相應的風(fēng)險費用，不得盲目壓價(jià)，確保工程質(zhì)量和施工安全，保證工程按期建成?！?/p>
因此，承包人與發(fā)包人在簽訂合同時(shí)應充分考慮合同履行期內可能出現各種風(fēng)險，并在合同中對風(fēng)險承擔范圍和超出風(fēng)險范圍后的調整辦法做出更為具體、明確的約定，以防止在出現無(wú)法預測的情況時(shí)，當事人一方因約定不明而承受遠超其可接受范圍的損失。同時(shí)在出現明顯不公的情形下，協(xié)議雙方應積極溝通，在履約過(guò)程中通過(guò)補充協(xié)議的方式及時(shí)化解風(fēng)險。
結語(yǔ)
本篇中筆者對各省法院及住建機關(guān)對固定價(jià)款合同調價(jià)和風(fēng)險承擔問(wèn)題的觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行了梳理，對實(shí)踐中以建筑材料價(jià)格漲跌為由申請增加結算時(shí)法院的裁判觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行了分析，下篇中筆者將對因工程量變更引發(fā)的增加結算問(wèn)題、因發(fā)包人原因造成工期延誤時(shí)材料價(jià)格漲跌引發(fā)的增加結算問(wèn)題、增加部分結算標準與鑒定標準問(wèn)題進(jìn)行詳細分析，敬請持續關(guān)注
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