不良資產(chǎn)下午茶 來(lái)源：武漢杜亮律師
解讀人：杜亮律師
五、非法放貸數額應當以實(shí)際出借給借款人的本金金額認定。非法放貸行為人以介紹費、咨詢(xún)費、管理費、逾期利息、違約金等名義和以從本金中預先扣除等方式收取利息的，相關(guān)數額在計算實(shí)際年利率時(shí)均應計入。
非法放貸行為人實(shí)際收取的除本金之外的全部財物，均應計入違法所得。
非法放貸行為未經(jīng)處理的，非法放貸次數和數額、違法所得數額、非法放貸對象數量等應當累計計算。
【筆者解讀】相關(guān)數額的認定標準
1、非法放貸數額的認定。
以實(shí)際出借給借款人的本金金額認定。實(shí)踐中，存在各種預先扣除利息、砍頭息等情形，因此，需要將此部分予以扣除，以實(shí)際支付的金額作為本金認定。該規定系采用實(shí)質(zhì)重于形式的方式進(jìn)行認定。
2、對于相關(guān)利息的認定。
本《意見(jiàn)》對于利息進(jìn)行廣義認定，即包括狹義利息以及以介紹費、咨詢(xún)費、管理費、逾期利息、違約金等收取的雖然沒(méi)有利息的名義，但具有利息實(shí)質(zhì)性作用的款項，全部認定為利息。簡(jiǎn)而言之，將借款人實(shí)際收到的借款款項之外，從借款人處索要的其他款項（包括預先扣除的利息），都認定為廣義的利息。
實(shí)踐中，存在以各種名義收取利息，除了《意見(jiàn)》中所載明的情形，還有罰息、滯納金等等，這些都納入利息計算范圍。但是這些費用往往都不是同一主體進(jìn)行收取，基本上都是由非法放貸行為人的關(guān)聯(lián)方或者實(shí)際控制人進(jìn)行收取，因此，這些相關(guān)費用應當進(jìn)行穿透主體，并合并認定。而事實(shí)上，《意見(jiàn)》并沒(méi)有進(jìn)行明確規定，筆者認為，后期在實(shí)踐中需要進(jìn)一步完善。
3、違法所得的認定
將本金之外的全部財物，都作為違法所得認定。需要注意的是，在合法范圍內的利息部份，也作為違法所得予以認定。
4、累計計算的條件
《意見(jiàn)》規定，非法放貸次數和數額、違法所得數額、非法放貸對象數量等量刑的要素，采取累計計算。同時(shí)規定，以是否經(jīng)過(guò)處理作為應當累計計算的標準。
《意見(jiàn)》中的“處理”，筆者認為，應當系指行政處罰和刑事處罰。
行政處罰的，即以行政機關(guān)對非法放貸主體非法放貸行為進(jìn)行相應行政處罰后。筆者認為，有權進(jìn)行該行政處罰的機關(guān)包括，銀保監會(huì )、央行、地方金融工作局和工商管理部門(mén)等。
刑事處罰即以非法經(jīng)營(yíng)罪、擅自設立金融機構罪、高利轉貸罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪等罪名進(jìn)行刑事處罰。
累計計算的對象僅僅是指非法放貸次數和數額、違法所得數額、非法放貸對象數量。
“違法所得”款項如何刑罰？？？《刑法》第二百二十五條 【非法經(jīng)營(yíng)罪】違反國家規定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)：
因此，對于違法所得，僅僅是在情節特別嚴重的情況下，“沒(méi)收財產(chǎn)”
《關(guān)于辦理“套路貸”刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第7條規定，“犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施“套路貸”違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時(shí)返還。有證據證明是犯罪嫌疑人、被告人為實(shí)施“套路貸”而交付給被害人的本金，賠償被害人損失后如有剩余，應依法予以沒(méi)收?！?/p>
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