作者:梁茵
來(lái)源:海普睿誠律師事務(wù)所(ID:hprclaw)
風(fēng)險防控意識嚴重不足與風(fēng)險內控機制缺失是企業(yè)家刑事風(fēng)險容易高發(fā)的內生性原因。容易出現刑事風(fēng)險的六類(lèi)犯罪主要有:職務(wù)類(lèi)犯罪、涉稅類(lèi)犯罪、資金類(lèi)犯罪、注冊資金類(lèi)犯罪、經(jīng)營(yíng)類(lèi)犯罪、知識產(chǎn)權類(lèi)犯罪。下面,筆者以典型案例的形式與大家共同交流這一話(huà)題。
職務(wù)侵占罪
(一)典型案例-職務(wù)侵占公司資金235萬(wàn),湯臣倍健原薪酬專(zhuān)員獲刑3年半。
黃某某任職湯臣倍健薪酬專(zhuān)員期間,通過(guò)私自提高自己的工資、虛構其五名家屬員工身份并計發(fā)工資的方式,非法侵占湯臣倍健及其子公司資金235.2萬(wàn)元,被判處有期徒刑三年六個(gè)月。
(二)法律規定:
1.《刑法》第二百七十一條規定,職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的行為。
2.量刑?!缎谭ā返诙倨呤粭l 公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金。
挪用資金罪
(一)典型案例-上海茂盛企業(yè)發(fā)展(集團)有限公司、劉根山等挪用資金罪。劉根山犯挪用資金罪,判處有期徒刑六年。
著(zhù)名的公路大王劉根山,作為上海滬青平高速公路建設發(fā)展有限公司的董事長(cháng)、法定代表人,利用職務(wù)上的便利,指使擔任滬青平公司董事、財務(wù)總監的被告人袁曉軍挪用本單位資金1.9億歸個(gè)人使用,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng),數額巨大,其行為已構成挪用資金罪。被告人劉根山犯抽逃出資罪,判處有期徒刑三年;犯挪用資金罪,判處有期徒刑六年;兩罪并罰,決定執行有期徒刑八年。
(二)法律規定:
1.《刑法》第二百七十二條規定,挪用資金罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的,或者雖未超過(guò)三個(gè)月,但數額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的。
2.量刑標準 犯有挪用資金罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑;數額特別巨大的,處七年以上有期徒刑。
合同詐騙罪
(一)典型案例-粵傳媒并購引發(fā)的合同詐騙案,時(shí)任香榭麗總經(jīng)理(原股東)葉玫因合同詐騙罪、單位行賄罪獲刑15年6個(gè)月,時(shí)任香榭麗副總經(jīng)理(原股東)喬旭東因合同詐騙罪獲刑10年,時(shí)任香榭麗原財務(wù)總監周思海因合同詐騙罪獲刑4年。
香榭麗公司以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過(guò)程中,騙取對方當事人財物,數額特別巨大,其行為已構成合同詐騙罪,被告人葉玫、喬旭東作為單位直接負責的主管人員、被告人周思海作為單位其他直接責任人員,積極參與被告單位的前述行為,其行為亦構成合同詐騙罪。
(二)法律規定:
1.《刑法》第二百二十四條的規定,合同詐騙罪是指有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過(guò)程中,騙取對方當事人財物,數額較大的行為。
①以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
②以偽造、變造、作廢的票據或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的;
③沒(méi)有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當事人繼續簽訂和履行合同的;
④收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的;
⑤以其他方法騙取對方當事人財物的。
2.量刑標準
《刑法》第二百二十四條規定:有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過(guò)程中,騙取對方當事人財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)。
騙取貸款罪
(一)典型案例-被告人王峰通過(guò)偽造質(zhì)押物購銷(xiāo)合同及增值稅發(fā)票、找他人偽造高價(jià)格的不銹鋼卷外包裝標簽粘貼于低價(jià)不銹鋼卷上冒充規定的質(zhì)押物提供給銀行、并偽造有關(guān)貸款用途的購銷(xiāo)合同等材料虛構貸款用途,待銀行審核后將貸款發(fā)放至貸款用途購銷(xiāo)合同上約定的“銷(xiāo)貨單位”賬戶(hù)后,“銷(xiāo)貨單位”再將資金周轉回流至錦昌公司賬戶(hù)等手法,以犯罪嫌疑單位錦昌公司的名義,先后7次共計騙取交行中橋支行人民幣2850萬(wàn)元貸款,至案發(fā)僅歸還134萬(wàn)余元。法院判決被告單位犯騙取貸款罪,判處罰金人民幣5萬(wàn)元;被告人王峰犯騙取貸款罪,判處有期徒刑二年,并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
(二)法律規定:
1.《刑法》第一百七十五條中,騙取貸款罪是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構貸款、票據承兌、信用證、保函等,給銀行或者其他金融機構造成重大損失的行為。
2.量刑。根據《刑法》第一百七十五條之規定,騙取貸款罪的量刑標準為:給銀行或者其他金融機構造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;給銀行或者其他金融機構造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。
虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪
(一)典型案例-王宜、趙海燕、劉凱等虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪。認定被告人王宜犯虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪,判處無(wú)期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒(méi)收個(gè)人全部財產(chǎn)。
2015年期間,被告人王宜在四川省攀枝花市伙同被告人趙海燕成立攀枝花中藝盛嘉皮革有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)中藝盛嘉公司)等4戶(hù)公司、伙同被告人劉瑞光成立攀枝花宇泰藥業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)宇泰公司)等3戶(hù)公司、伙同張某某(另案處理)成立攀枝花格倫紡織有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)格倫公司)等10戶(hù)公司,伙同楊某3(已判刑)成立攀枝花久滿(mǎn)生藥業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)久滿(mǎn)生公司)。被告人劉凱、趙海燕、王宜參與了攀枝花昌某廣紡織有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)昌某廣公司)、攀枝花旺昌泰紡織有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)旺昌泰公司)虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票事宜,趙海燕參與楊某成立的久滿(mǎn)生公司的虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票事宜。上述20戶(hù)公司,由王宜負責在攀枝花找人充當掛名法定代表人及股東,聘請財務(wù)及領(lǐng)票、開(kāi)票人員,發(fā)放人員工資等事宜,趙海燕、劉瑞光、劉凱、楊某3、張某某等人負責開(kāi)出增值稅專(zhuān)用發(fā)票及提供進(jìn)項抵扣發(fā)票等工作,在沒(méi)有真實(shí)業(yè)務(wù)的情況下,向全國多個(gè)省、市、縣的多戶(hù)企業(yè)開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票6342份,稅額101307875元。其中,趙海燕參與的7戶(hù)公司共計虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票1896份,稅額共計30932892.76元;劉凱參與的2戶(hù)公司共計虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票418份,稅額共計6878368.21元;劉瑞光參與的3戶(hù)公司共計虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票1815份,稅額共計26455997.31元;王宜參與張某某設立的10戶(hù)公司共計虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票2631份,稅額共計43918984.54元。王宜案發(fā)后主動(dòng)到公安機關(guān)投案,并如實(shí)供述犯罪事實(shí),系自首,鑒于其參與虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票的金額巨大,故不足以對其從輕處罰。
(二)法律規定:
1.《刑法》第二百零五條規定,虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者虛開(kāi)用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開(kāi)、為自己虛開(kāi)、讓他人為自己虛開(kāi)、介紹他人虛開(kāi)行為之一的。
2.量刑標準。虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者虛開(kāi)用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;虛開(kāi)的稅款數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金;虛開(kāi)的稅款數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)。
單位犯本條規定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開(kāi)的稅款數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開(kāi)的稅款數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。
集資詐騙罪
(一)典型案例-湖南紅太陽(yáng)周紅陽(yáng)、張春金集資詐騙肖震、李花平非法吸收公眾存款罪。
周紅陽(yáng)、張春金為謀求紅太陽(yáng)公司上市,在紅太陽(yáng)公司長(cháng)期虧損的情況下隱瞞真實(shí)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況,公開(kāi)傳播其非法集資的信息,以以月利率1.5%至7%不等支付高額利息為誘餌,伙同他人向社會(huì )不特定公眾非法集資,累計向1351人非法集資逾28億元,實(shí)際集資詐騙逾5.3億元。并將大部分集資款用于虛假貨物交易和支付高額利息,致使大量集資款不能歸還,其行為構成集資詐騙罪,且犯罪數額特別巨大。公訴機關(guān)以集資詐騙、非法集資等罪名對相關(guān)被告人提起公訴。
2017年12月26日,經(jīng)湖南省婁底市人民檢察院提起公訴,婁底中院依法一審判處被告人周紅陽(yáng)犯集資詐騙罪,判處無(wú)期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒(méi)收個(gè)人全部財產(chǎn);以被告人張春金犯集資詐騙罪,判處有期徒刑十一年,并處罰金人民幣40萬(wàn)元;以被告人肖震犯非法吸收公眾存款罪,判處有期徒刑三年六個(gè)月,并處罰金人民幣5萬(wàn)元; 以被告人李花平犯非法吸收公眾存款罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣5萬(wàn)元。一審宣判后,周紅陽(yáng)等4人均提出上訴。2018年5月,湖南省高級人民法院駁回上訴,維持原判。
(二)法律規定:
1.根據《刑法》第一百九十二條規定,集資詐騙罪是指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數額較大的行為。
2.量刑。犯集資詐騙罪的,數額較大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。
市場(chǎng)經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟,企業(yè)家們防范刑事法律風(fēng)險的意識淡薄以及事后的救濟手段不足,都會(huì )形成滿(mǎn)盤(pán)皆輸的局面。真正的企業(yè)家應從長(cháng)遠來(lái)看待企業(yè)的法律問(wèn)題,解決企業(yè)的法律問(wèn)題的關(guān)鍵,一是提高主動(dòng)性,預防為主;二是選擇專(zhuān)業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù),讓專(zhuān)業(yè)的律師針對企業(yè)現狀給出具法律風(fēng)險評估報告,給企業(yè)一個(gè)全面把握法律風(fēng)險的機會(huì )。
注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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