在本專(zhuān)欄《國企混改“吹”來(lái)激勵風(fēng)》一文里提到國企改革三年行動(dòng)推進(jìn)會(huì )重點(diǎn)落在強化正向激勵上，典型的正向激勵措施為實(shí)施員工持股，本文以相繼出臺的《國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法》（財資[2016]4號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“4號文”）、《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開(kāi)展員工持股試點(diǎn)的意見(jiàn)》（國資發(fā)改革[2016]133號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“133號文”）及《證券法》等關(guān)規范性文件為主要依據，并結合本專(zhuān)欄《國企混改中非上市公司的員工持股》一文的內容重點(diǎn)為讀者介紹員工持股審批中應注意的事項從而正確把握其審核要點(diǎn)。

1、證券法的相關(guān)規定

2020年3月1日起施行的《證券法》已經(jīng)明確規定“向特定對象發(fā)行證券累計超過(guò)二百人的，依法實(shí)施員工持股計劃的員工人數不計算在內”。因此，國有背景企業(yè)開(kāi)展員工持股，如果持股員工人數最終超過(guò)200人，則不會(huì )出現與《證券法》相關(guān)要求不符的情況，也不再會(huì )對公司后續申請首次公開(kāi)發(fā)行股票造成實(shí)質(zhì)性障礙。

2、4號文的相關(guān)規定

“4號文”的規定了員工持股方案需要報經(jīng)有權機構批準：

（1）中央企業(yè)集團公司報履行出資人職責的部門(mén)或機構批準。

（2）中央企業(yè)集團公司所屬子企業(yè)，報中央企業(yè)集團公司批準。

（3）中央部門(mén)及事業(yè)單位所屬企業(yè)，按國有資產(chǎn)管理權屬，報中央主管部門(mén)或機構批準。

（4）地方國有企業(yè)，報同級履行國有資產(chǎn)監管職責的部門(mén)或機構批準。

3、133號文的相關(guān)規定

“133號文”規定了實(shí)施員工持股需取得試點(diǎn)資格，試點(diǎn)企業(yè)的名單由省級以上國資委等履行出資人職責的機構審核確定，部分地區還需要報送人民政府同意。在取得試點(diǎn)資格后，除聽(tīng)取職工意見(jiàn)及履行董事會(huì )、監事會(huì )和股東會(huì )審議程序外，企業(yè)只需要將最終確定的員工持股方案報送履行出資人職責的機構備案即可，無(wú)需再履行額外的外部審批程序。

2019年4月，國務(wù)院印發(fā)了《改革國有資本授權經(jīng)營(yíng)體制方案》（國發(fā)〔2019〕9號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《改革方案》），明確規定授權國有資本投資、運營(yíng)公司董事會(huì )審批子企業(yè)股權激勵方案，對“133號文”進(jìn)行了一定的突破。根據《改革方案》的規定，國有資本投資、運營(yíng)公司下屬子公司開(kāi)展員工持股無(wú)需取得試點(diǎn)資格也無(wú)需取得國資委的審批同意，僅由國有資本投資、運營(yíng)公司董事會(huì )審批決定即可。但《國務(wù)院國資委授權放權清單（2019年版）》（國資發(fā)改革〔2019〕52號）并未將這一審批事項明確規定為授權事項。

1、適用4號文的企業(yè)條件

應具有公司法人資格的國有及國有控股未上市科技企業(yè)，包括轉制院所企業(yè)、國家認定的高新技術(shù)企業(yè)、高等院校和科研院所投資的科技企業(yè)、國家和省級認定的科技服務(wù)機構。如適用4號文，則大型企業(yè)的股權激勵總額不超過(guò)企業(yè)總股本的5%；中型企業(yè)的股權激勵總額不超過(guò)企業(yè)總股本的10%；小、微型企業(yè)的股權激勵總額不超過(guò)企業(yè)總股本的30%，且單個(gè)激勵對象獲得的激勵股權不得超過(guò)企業(yè)總股本的3%。

2、適用133號文的企業(yè)條件

主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領(lǐng)域的商業(yè)類(lèi)企業(yè)；股權結構合理，非公有資本股東所持股份應達到一定比例，公司董事會(huì )中有非公有資本股東推薦的董事；公司治理結構健全，建立市場(chǎng)化的勞動(dòng)人事分配制度和業(yè)績(jì)考核評價(jià)體系，形成管理人員能上能下、員工能進(jìn)能出、收入能增能減的市場(chǎng)化機制，營(yíng)業(yè)收入和利潤90%以上來(lái)源于所在企業(yè)集團外部市場(chǎng)。如適用133號文，則員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。

在員工持股中還有以下事項應注意，即員工持股的入股價(jià)格及依據，入股價(jià)格是否存在差異，入股的資金來(lái)源，公司是否對其提供了資金支持；公司員工持股計劃人數、員工持股計劃的人員構成(包括任職崗位)，是否遵循“閉環(huán)原則”（指承諾不在公司首次公開(kāi)發(fā)行股票時(shí)轉讓股份，并承諾自上市之日起至少36個(gè)月的鎖定期。發(fā)行人上市前及上市后的鎖定期內，員工所持相關(guān)權益擬轉讓退出的，只能向員工持股計劃內員工或其他符合條件的員工轉讓。鎖定期后，員工所持相關(guān)權益擬轉讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。）或依法設立、規范運行且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會(huì )依法依規備案；公司員工持股計劃中關(guān)于員工持股平臺內部的流轉、退出機制，以及股權管理機制是否完善。