作者:肖冬平謝兵
來(lái)源:澤執(ID:gh_80ea40d6023d)
2018年3月,我們與委托人安徽某混凝土公司簽訂了《聘請律師合同》,代理該公司強制執行江蘇某建設公司的財產(chǎn),涉及執行案號二宗,分別由安徽省某縣級法院和市級中院執行,本金共計3850000元。
之前由于在執行過(guò)程中被執行人查無(wú)可供執行的財產(chǎn),法院裁定終結二案的本次執行程序,二案隨即處于擱置狀態(tài)。此案的最大難點(diǎn)在于財產(chǎn)線(xiàn)索極其稀缺,并且執行辦案過(guò)程中障礙重重。相比其他案件,此二案(以下統稱(chēng)“本案”)金額較小,但執行成本和執行難度卻很高。
經(jīng)過(guò)我們堅持不懈的努力,以及在關(guān)鍵時(shí)刻的準確決斷,歷經(jīng)25個(gè)月,最終幫助當事人收回本金、利息、加倍利息共計7201667元,實(shí)際回款/本金比例達187.06%。
一、本案面臨的困境:履行能力弱、線(xiàn)索少、周期長(cháng)
我們接受委托時(shí),案件終結本次執行已有兩年之久,在此期間委托人一直沒(méi)有放棄,原代理律師也整理了大量的財產(chǎn)線(xiàn)索并提供給執行法院,但都沒(méi)有取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。
我們綜合分析評估后認為,造成本案執行異常困難的因素有三個(gè):
我們通過(guò)調查發(fā)現,被執行人失信記錄達130余條,涉案金額超過(guò)8億元。最重要的是,近年來(lái),被執行人經(jīng)營(yíng)惡化,作為被告的案件數量急劇上升。
這也就意味著(zhù),執行人的經(jīng)濟狀況和履行能力每況日下。
排除執行法院已采取查控措施但無(wú)法繼續推進(jìn)的財產(chǎn)線(xiàn)索后,我們全面、深度地對被執行人的財產(chǎn)線(xiàn)索進(jìn)行搜查、挖掘,但最終卻沒(méi)有找到非常優(yōu)質(zhì)的“A級”財產(chǎn)線(xiàn)索,而發(fā)現的大部分“次級”財產(chǎn)線(xiàn)索,也已被其他法院在先進(jìn)行了多輪查封。
基于被執行人的履行能力以及優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)線(xiàn)索的稀缺狀況,結合我們以往同類(lèi)案件的辦案經(jīng)驗,我們預測本案的回款周期在一年以上。
回款周期長(cháng),也就意味著(zhù)我們在本案投入的成本以及代理風(fēng)險隨之增加。
二、在財產(chǎn)線(xiàn)索極度匱乏的情況下,我們如何成功回款?
為了讓大家直觀(guān)地看到案件發(fā)展走向,我們先將本案的重要節點(diǎn)以時(shí)間軸的形式進(jìn)行情景再現。
2018年3月
與當事人簽訂《聘請律師合同》
2018年4月
凍結被執行人的兩條未到期債權
2018年6月
發(fā)現被執行人訴C單位的在訴債權,立刻凍結,搶占在先凍結順位
2018年12月
安徽高院二審判令C單位給付被執行人工程款4600余萬(wàn)元及利息。
執行法院向C單位送達法律文書(shū),要求其向申請執行人履行到期債務(wù)
2019年1月-2020年4月
C單位拒不履行協(xié)助義務(wù),其銀行賬戶(hù)亦無(wú)存款
2020年4月
調查發(fā)現C單位的隱蔽銀行賬戶(hù),進(jìn)行足額扣劃
大家對本案的過(guò)程有了初步印象之后,接下來(lái)我們將對案件重要節點(diǎn)的辦案思路展開(kāi)介紹。
針對本案需要長(cháng)期作戰的背景,我們決定在眾多“次級”線(xiàn)索中挑選相對優(yōu)質(zhì)且未被查封的數條線(xiàn)索先行查封,再根據線(xiàn)索的發(fā)展情況采取進(jìn)一步的行動(dòng)。
經(jīng)過(guò)對被執行人“次級”財產(chǎn)線(xiàn)索的初篩和精篩,我們認為被執行人在江蘇徐州豐縣A公司、睢寧B公司的兩條未到期債權線(xiàn)索達到了我們的應用標準。
2018年4月,經(jīng)過(guò)我們的申請和協(xié)調,縣法院、市中院完成了內部對接,并派出執行隊伍對上述兩條線(xiàn)索采取了保全措施。
通過(guò)保全工作,我們對線(xiàn)索有了更為直觀(guān)的了解。線(xiàn)索指向的次債務(wù)人與被執行人之間關(guān)系錯綜復雜,債權到期的時(shí)間較長(cháng),短期內無(wú)法變現,再次印證了我們此前對本案執行難度的判斷。
2018年6月,我們捕捉到一條信息:被執行人起訴安徽淮南C單位,要求C單位向其支付工程款。
我們第一時(shí)間對C單位進(jìn)行了調查,得出C單位經(jīng)濟狀況好、履行能力強的結論。
這一發(fā)現使我們看到了回款希望,我們立刻行動(dòng),向執行法院匯報了此線(xiàn)索,并向法院申請凍結被執行人對C單位的未到期債權。
2018年7月,法院凍結了被執行人對C單位享有的工程款債權,搶占了在先凍結的順位。
2018年12月,安徽省高院做出二審生效判決,判令C單位給付被執行人江蘇某建設公司工程款4600余萬(wàn)元及利息。
我們立刻向執行法院申請向C單位送發(fā)法律文書(shū),要求C單位直接向我們的委托人履行到期債務(wù)。
自此,我們對線(xiàn)索采取了保全措施,搶占了順位,執行回款指日可待。然而回過(guò)頭來(lái)看,這場(chǎng)執行“戰斗”只不過(guò)才剛剛開(kāi)始……
在整個(gè)攻堅階段,我們遇到了一個(gè)又一個(gè)障礙,因為篇幅的關(guān)系,無(wú)法一一描述,接下來(lái)將分享3個(gè)難點(diǎn)問(wèn)題。
1.執行法院對執行第三方到期債權產(chǎn)生疑慮,如何應對?
當我們向執行法院申請向C單位送發(fā)法律文書(shū),要求C單位直接履行到期債務(wù)時(shí),承辦法官卻產(chǎn)生了遲疑,其認為需要C單位主動(dòng)配合才能提取判決書(shū)指向的款項,無(wú)法強制執行。
經(jīng)過(guò)多輪溝通,我們了解到,承辦法官之所以有這樣的顧慮,是因為該法院曾經(jīng)因為直接執行第三方債權而被安徽省高院撤銷(xiāo)了執行裁定。
根據我們對執行業(yè)務(wù)的了解,執行第三方到期債權有明確的法律依據。所以我們認為,該法院作出的執行裁定書(shū)被撤銷(xiāo),一定有別的原因。
而我們最迫切的任務(wù),是幫助承辦法官找出問(wèn)題所在。我們向承辦法官表明了誠意,并申請了解被撤銷(xiāo)裁定案件的案情。
了解后我們發(fā)現,在該案執行中,承辦法官僅根據申請人提供的初步線(xiàn)索,在債權數額多少、到期與否均無(wú)證據的情況下,直接向第三人送發(fā)了《履行到期債務(wù)通知書(shū)》,而第三人據此對該執行行為提出異議,從而導致文書(shū)被省高院撤回。
本案中,我方線(xiàn)索指向的債權,完成了先期凍結,并經(jīng)生效法律文書(shū)所確認,依法可以強制執行。
為了完成說(shuō)服工作,我們準備了與之相似的案例,并與承辦法官做了充分的交流,最終法官接納了我們的觀(guān)點(diǎn),并對我們的專(zhuān)業(yè)表示認可。
2.次債務(wù)人有履行能力而拒不協(xié)助,如何應對?
C單位收到法院送達的《履行到期債務(wù)通知書(shū)》后,于2019年6月29日做出書(shū)面回復,稱(chēng)其單位為政府職能部門(mén),年可支配資金僅3.6萬(wàn)元辦公經(jīng)費,自身無(wú)經(jīng)營(yíng)性和其他可支配收入,無(wú)力履行該到期債務(wù)。
C單位不僅未限期配合執行,經(jīng)過(guò)多次溝通,依然拒不履行付款義務(wù),而且一拖就是三個(gè)多月。
而據我們對C單位的調查得知,C單位的財政狀況良好,且與其他單位的來(lái)往交易頻繁。由此可見(jiàn),C單位的答復內容顯然與實(shí)際情況不符,其拖延、規避執行的意圖顯而易見(jiàn)。
考慮到被執行人債務(wù)眾多,在我們保全后,四川、河北、江蘇、上海、新疆、青海等多家法院對被執行人在C單位的債權采取了輪候凍結的措施。隨著(zhù)執行競爭愈演愈烈,我們必須在短時(shí)間內執行到位。
2019年10月,團隊研究后向執行法院提出“以罰促執”的執行思路,擬對C單位及其主要負責人罰款,必要時(shí)對C單位主要負責人予以拘留,執行法院采納了我們建議。
C單位負責人了解到法院的執行意圖后,承諾將積極履行協(xié)助執行義務(wù),請求分期償付,并于2020年1月主動(dòng)向法院賬戶(hù)匯入100萬(wàn)元。
3.次債務(wù)人承諾履行之后繼續拖延,如何應對?
C單位完成了第一期付款義務(wù)后,又開(kāi)始故技重施,以資金困難、工資難以按時(shí)發(fā)放,向上級申請撥款等理由繼續拖延履行。
在本案中,C單位僅僅是次債務(wù)人,其義務(wù)是協(xié)助法院的執行工作,因此我們無(wú)法全面查控其銀行賬戶(hù),而我們已掌握的C單位名下銀行賬戶(hù)確實(shí)無(wú)存款。
法院雖作出了強制扣劃C單位銀行存款的執行裁定書(shū),但由于無(wú)款可扣,案件再一次陷入僵局。
有心人、天不負。我們通過(guò)不懈的調查,終于發(fā)現在當地財政局的銀行賬戶(hù)名下,C單位開(kāi)具有子目錄賬戶(hù),且賬戶(hù)余額足以覆蓋本案執行金額。
我們第一時(shí)間向法院反饋了信息,市中院、縣法院均聞風(fēng)而動(dòng),前往銀行足額扣劃,此時(shí)已是2020年4月。
至此,本案歷時(shí)25個(gè)月,幫助委托人實(shí)現了7201667元的回款,回款率達187.06%。
三、本案復盤(pán):代理長(cháng)周期的執行案件,需要做好哪些準備?
通過(guò)本案,我們最大的一個(gè)感悟和心得就是,對于任何一個(gè)案件,我們都需要做心理建設、突發(fā)問(wèn)題的應對、機會(huì )的把握這三個(gè)方面的準備工作。
在我們這些年的執行辦案中,我們不得不承認一個(gè)殘酷的現實(shí),即:大部分的疑難執行案件,特別是終本案件,都需要面臨至少1年的執行周期。
我們的確也有一些大標的案件在6個(gè)月以?xún)葘?shí)現了足額回款,但這只占較小的比例。任何執行律師和執行團隊,都不能保證每個(gè)案件都能在短時(shí)間內回款。
終本案件回款周期長(cháng)是一種常態(tài),執行律師首先需要接受這種常態(tài),然后做好成本大、風(fēng)險高的心理建設。
在上文中,我們只列舉了本案中幾個(gè)比較典型的問(wèn)題。事實(shí)上,在本案的執行中我們幾乎在每個(gè)環(huán)節都遇到了困難和阻礙。比如:
凍結被執行人對C單位的債權后,案外人提了異議;
向C單位送發(fā)《履行到期債務(wù)通知書(shū)》后,被執行人提了異議;
凍結C單位的銀行賬戶(hù)后,C單位提了異議;
執行過(guò)程中,實(shí)際施工人的“攪局”;
......
因為我們在之前的執行辦案中經(jīng)歷過(guò)類(lèi)似的問(wèn)題和障礙,所以我們對本案每一個(gè)環(huán)節可能會(huì )出現的問(wèn)題進(jìn)行了提前預測,并預備了應對方案。
所以當這些問(wèn)題和障礙出現時(shí),我們游刃有余地解決了這些問(wèn)題,辦案全程保持了較高的效率。
在本案中,我們在幾個(gè)重要節點(diǎn)發(fā)現并抓住了時(shí)機,及時(shí)調整執行策略,扭轉了案件的被動(dòng)局面。
然而這種時(shí)機并不是憑空出現的,而是基于我們堅持不懈對案件信息的跟蹤以及對辦案進(jìn)程的總結和思考。
在執行辦案中,時(shí)機會(huì )經(jīng)常出現,但執行律師想要看到時(shí)機、分辨時(shí)機以及在合適的時(shí)間點(diǎn)抓住時(shí)機,則需要對案件每一個(gè)細枝末節的變化了然于心,并且擅于總結這些變化背后的原因和規律。
本案并不是一個(gè)典型意義上的成功案例,標的不算很大,回款周期較長(cháng)。
但這個(gè)案件也最能代表執行業(yè)務(wù)的常態(tài),只有用百分之百的努力去對待每一個(gè)案件,我們才能提高成功率,立足執行領(lǐng)域。這也是我們分享這個(gè)案件的初衷。
每一個(gè)案件,都值得我們傾盡全力去對待,不管是2個(gè)月,還是2年,只要還有一線(xiàn)希望,我們就將全力以赴。
注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議
本文由“澤執”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!