敲響法槌 作者：?jiǎn)讨t律師 北京市浩天信和（濟南）律師事務(wù)所
來(lái)源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）
【律師總結】
關(guān)于公司提供擔保需要審查決議的問(wèn)題，在九民紀要出臺之前一度存在爭議。一方面是之前的司法實(shí)踐中大量沒(méi)有審查決議的公司擔保糾紛百分之七八十的案件判定為擔保有效，一旦執法裁判尺度過(guò)大，對未審查決議的公司擔保一律判定無(wú)效的話(huà)，轉彎過(guò)大，難以接受。另一方面，公司隨意擔保，尤其是上市公司，擔保一度是損害公司利益的毒瘤，不加以限制，難以保障利益平衡，公司法16條對這個(gè)問(wèn)題也有明確規定，至于屬于何種性質(zhì)的規定，以及能否約束債權人，也存在爭議。
本文選取了一個(gè)較為特殊的案例，原法定代表人代表公司簽署了保證合同，公司蓋章，人民法院認定原法定代表人沒(méi)有代表權，也沒(méi)有代理權。原股東簽署了對外擔保的股東會(huì )決議，公司蓋章，人民法院認定債權人未履行形式審查義務(wù)，認定為非善意相對方，擔保無(wú)效。
另外較為特殊的公司擔保類(lèi)型為一人公司擔保，法人獨資公司與其股東的法定代表人為同一人時(shí)，法定代表人簽名并標明法定代表人身份的，擔保有效。一人公司是較為特殊的規定，在以后的文章中將對此著(zhù)重闡述。
【裁判要旨】
1.關(guān)于公司提供擔保債權人需審查決議問(wèn)題，《公司法》第十六條明確了公司對外擔保由董事會(huì )或股東會(huì )決議，對內擔保須經(jīng)股東會(huì )決議，由該股東以外的其他股東所持表決權過(guò)半數通過(guò)。
2.關(guān)于債權人對公司提供擔保的決議進(jìn)行形式審查的義務(wù)問(wèn)題，《九民紀要》第17條至20條明確了公司提供擔保時(shí)債權人形式審查的義務(wù)，若履行了必要的審查義務(wù)則認定為善意，擔保合同有效，反之無(wú)效。
3.具體形式審查，表現為兩種情況，一是為股東或實(shí)際控制人提供關(guān)聯(lián)擔保，債權人則需審查股東會(huì )決議是否排除被擔保股東外的表決權過(guò)半數、簽字人員符合章程規定。二是為股東或實(shí)際控制人以外的人提供非關(guān)聯(lián)擔保，債權人則需審查董事會(huì )決議或股東會(huì )決議同意的人數、簽字人員是否符合章程規定。
【相關(guān)判例】
濟南市章丘區人民法院（2020）魯0181民初4929號章丘某銀行與某公司金融借款合同糾紛案
【簡(jiǎn)要案情】
一、2017年11月，某公司從章丘某銀行借款180萬(wàn)用于借新還舊，簽訂了借款合同并實(shí)際放款；
二、同日，章丘某銀行與華威公司、張某某簽署保證合同，華威公司與張某某對上述借款承擔連帶賠償責任，合同2018年10月10日到期，華威公司原法定代表人侯某1、張某某簽字，華威公司、銀行蓋章；
三、華威公司成立于2012年，股東侯某1認繳40萬(wàn)元，股東張萌認繳出資10萬(wàn)元；2017年7月，華威公司變更登記，侯某2認繳出資9800萬(wàn)元，陳某某認繳出資10200萬(wàn)元，侯某2為法定代表人；
四、2017年10月，華威公司股東會(huì )決議為上述借款擔保，決議由侯某1、張萌簽名，華威公司蓋章；同日，華威公司出具擔保承諾書(shū)，同意為上述借款擔保，侯某1簽名，公司蓋章；
五、2018年8月，華威公司股東會(huì )決議清算解散，由侯某2、陳某簽名；但未對上述借款進(jìn)行清理。清算報告顯示如另有債務(wù)，由股東按出資比例擔責；2018年10月18日注銷(xiāo)；
六、2020年7月，章丘某銀行起訴要求債務(wù)人還款及擔保人擔責；
【爭議焦點(diǎn)】
擔保人華威公司簽署保證合同是否有效
【裁判結果】
駁回章丘某銀行關(guān)于要求華威公司承擔擔保責任的請求
【裁判規則】
一、2017年7月，侯某1不在擔任華威公司法定代表人及股東，故侯某1無(wú)代表權；章丘某銀行未舉證證明侯某1有代理權，華威公司亦未對侯某1簽章行為追認，故侯某1亦無(wú)代理權；
二、2017年10月，華威公司為涉案借款提供擔保的股東會(huì )決議沒(méi)有當時(shí)工商登記股東侯某2、陳某某的簽字，章丘某銀行對該決議亦未進(jìn)行形式審查而與之簽訂保證合同，未盡到必要的注意義務(wù)，系非善意相對方，故華威公司在保證合同上簽章系無(wú)效行為。故不支持章丘某銀行訴求；
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