作者：王利平（華城律所)

來(lái)源：專(zhuān)注不良和法律顧問(wèn)律師團（ID：gh_c1d0498f9733）

股東虛假出資和抽逃出資的法律責任

序  言

現實(shí)中的股東包含公司、合伙企業(yè)、其他經(jīng)營(yíng)主體。股東在法律上主要是指股份有限公司和有限責任公司的股東。本文僅僅分享有限責任公司的股東的相應事宜。對于股東來(lái)說(shuō)，最大的義務(wù)即為出資義務(wù)，我國法律對于股東的懲罰最大的也是虛假出資和抽逃出資這方面。虛假出資和抽逃出資，最根本的原因在于擾亂了市場(chǎng)的秩序，侵犯了第三方對相應公司資產(chǎn)和實(shí)力的合理信賴(lài)義務(wù)，同時(shí)，還會(huì )損害市場(chǎng)主體的第三方的債權。本文主要分享一下有限責任公司的股東的虛假出資和抽逃出資的法律責任。

一、虛假出資和抽逃出資的問(wèn)題

虛假出資是指公司的發(fā)起人、股東沒(méi)有向公司交付貨幣、實(shí)物或未轉移財產(chǎn)所有權的行為。虛假出資可以發(fā)生在公司正式成立前，也可以發(fā)生在公司成立后。

抽逃出資是指在公司驗資后，公司抽逃相應注冊資本和股東抽逃相應資金。筆者在現實(shí)中遇到的虛假出資大多情況是：作為出資實(shí)物、土地使用權等實(shí)際價(jià)值低于章程定價(jià)；資金轉入驗資賬戶(hù)后轉出用于與公司經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的事宜；虛假的驗資報告；利用關(guān)聯(lián)交易抽逃出資。

“名為借款實(shí)為虛假出資”的情況在實(shí)踐中大量存在，形式各種各樣。大股東或實(shí)際控制人在通過(guò)股東大會(huì )或者未經(jīng)股東會(huì )決議的情況下，把相應資金出借給股東，股東向公司出具借條，約定的還款期限較長(cháng)，或者不約定利息或者約定極低的利息。該種情況下，表面上看屬于民間借貸關(guān)系，但是實(shí)際上就是“以合法形式掩蓋非法目的”虛假出資、抽逃出資的行為。同時(shí),還有“利用關(guān)聯(lián)交易或虛假交易從而虛假出資或抽逃出資”。對于公司把相應資金出借給股東后，股東把相應款項用于公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，該種行為是否構成虛假出資的問(wèn)題？實(shí)踐中有不同觀(guān)點(diǎn)。筆者認為，該種行為不構成虛假出資或抽逃出資。主要理由是：該行為主觀(guān)上沒(méi)有虛假出資或抽逃出資的意思表示，同時(shí)，該行為可以增加公司的盈利，對于其他股東和債權人沒(méi)有損害。對于是否虛假出資或抽逃出資，不能僅僅根據法律條款的表面意思理解，應當根據立法的基本精神和目的等多方考慮，因為現實(shí)中存在各種各樣的社會(huì )活動(dòng)，法條不能完全覆蓋所有現實(shí)的法律行為。

虛假出資和抽逃出資主觀(guān)帶有欺詐性質(zhì)，對于并非具有欺詐性質(zhì)的，比如：由于評估機構失誤導致出資的實(shí)物過(guò)高的評估價(jià)、已經(jīng)交付公司使用的實(shí)物因國家機關(guān)變更產(chǎn)權時(shí)遺漏變更等。虛假出資和出資不到位都是屬于未履行出資。公司章程約定的股東出資期限屆滿(mǎn)，股東沒(méi)有履行出資義務(wù)或者有正當理由沒(méi)有履行出資義務(wù)的不是虛假出資，相應情況構成出資不實(shí)或其他問(wèn)題。

二、虛假出資和抽逃出資的法律責任

1、民事責任

   《最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問(wèn)題的規定(三)》第13條、14條、16條、17條等多個(gè)條款規定了對于抽逃出資和虛假出資的法律責任。比如：第13條規定“”：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應予支持。公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內對公司債務(wù)不能清償的部分承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持;未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

股東在公司設立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持;公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十七條第一款規定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任的，人民法院應予支持;董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。根據規定，民事責任主要是違約責任和損害賠償責任。而且根據規定，相應股東的責任是在虛假出資或抽逃出資的范圍內承擔有限的補充責任?！豆痉ā返?8條規定，股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。法律規定，已經(jīng)出資的股東起訴未出資的股東向公司承擔出資義務(wù)。

對于已經(jīng)出資的股東能否要求未出資的股東即向已經(jīng)出資的股東承擔違約責任和賠償責任，也要求未履行出資義務(wù)的股東向公司承擔違約和賠償責任？關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，筆者在實(shí)踐中發(fā)現，主要是根據出資股東起訴未出資股按時(shí)東時(shí)依據的事實(shí)和理由。如果股東之間約定未出資的按時(shí)股東要向出資股東承擔違約和賠償責任的，則股東可以根據相應約定，要求未按時(shí)出資股東向已經(jīng)出資股東承擔違約和賠償責任。如果根據公司章程和股東之間的約定，對于未按時(shí)履行出資的股東應當向公司承擔違約和賠償責任的，則已經(jīng)出資的股東可以要求未出資的股東向公司承擔違約和賠償責任的。筆者認為，要求虛假出資和抽逃出資的股東對相應已經(jīng)出資的股東承擔違約和賠償責任，并同時(shí)對公司承擔違約和賠償責任可以同時(shí)進(jìn)行。抽逃出資和虛假出資本身就是違法犯罪的行為，而對于這類(lèi)行為要求比一般的民事違約行為承擔高額的民事賠償和違約責任也是符合法律的基本精神和公平正義原則。再者，已經(jīng)出資的股東相應向自己和向公司分別承擔違約和賠償責任，是根據不同的事實(shí)和理由。

2、刑事責任

根據抽逃的行為發(fā)生在公司成立前和成立后，構成不同的犯罪。在公司領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照后抽逃注冊資本的，則可以構成抽逃注冊資本罪。在公司領(lǐng)取公司營(yíng)業(yè)前，股東把資金轉入驗資賬戶(hù)后又轉出的，可以構成虛假出資罪。抽逃注冊資本只能發(fā)生在公司成立后，在公司成立之前抽逃出資或虛假出資的，構成虛假出資罪。

   《刑法》第159條規定：“（虛假出資、抽逃出資罪）公司發(fā)起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉移財產(chǎn)權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金?！?。同時(shí)，《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第4條規定：“[虛假出資、抽逃出資案(刑法第159條)]公司發(fā)起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉移財產(chǎn)權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:(一)超過(guò)法定出資期限，有限責任公司股東虛假出資數額在三十萬(wàn)元以上并占其應繳出資數額百分之六十以上的，股份有限公司發(fā)起人、股東虛假出資數額在三百萬(wàn)元以上并占其應繳出資數額百分之三十以上的;(二)有限責任公司股東抽逃出資數額在三十萬(wàn)元以上并占其實(shí)繳出資數額百分之六十以上的，股份有限公司發(fā)起人、股東抽逃出資數額在三百萬(wàn)元以上并占其實(shí)繳出資數額百分之三十以上的;(三)造成公司、股東、債權人的直接經(jīng)濟損失累計數額在十萬(wàn)元以上的;(四)雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的:1.致使公司資不抵債或者無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的;2.公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的;3.兩年內因虛假出資、抽逃出資受過(guò)行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的;4.利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。(五)其他后果嚴重或者有其他嚴重情節的情形?！?。對于非股東主觀(guān)原因導致的出資不足，比如第三方評估機構過(guò)高評估、不可抗力等導致出資不足的，只能根據公司法和民法的相應規定承擔相應民事責任，不應當承擔刑事責任。

根據以上的規定，表面上看很容易構成抽逃注冊資本罪和虛假出資罪。但是，結合目前的實(shí)踐來(lái)看，很少有相應股東、實(shí)際控制人僅僅因為本罪名而被判處刑罰的，大多是由于股東或實(shí)際控制人有其他經(jīng)濟犯罪案件，比如：合同詐騙、非法吸收公眾存款、貸款詐騙等案件，在公安機關(guān)偵查時(shí)發(fā)現股東或實(shí)際控制人還涉嫌抽逃出資或虛假出資罪的問(wèn)題，因此和其他經(jīng)濟犯罪一起移送檢察院起訴處理。同時(shí)，由于我國進(jìn)行經(jīng)濟改革，除了國家重點(diǎn)監管的行業(yè)，比如金融業(yè)、保險業(yè)等行業(yè)外，注冊公司資本，主要是認繳制，不再實(shí)繳，不需要驗資，并且認繳的期限可以非常長(cháng)10年20年30年，甚至是100年。

目前,我國鼓勵大眾創(chuàng )業(yè)和創(chuàng )新，尤其鼓勵發(fā)展高科技企業(yè)，公安機關(guān)對于沒(méi)有其他刑事犯罪問(wèn)題，僅僅舉報或者報案要求追究股東或實(shí)際控制人的抽逃出資或虛假出資的刑事責任。在實(shí)踐中，公安機關(guān)一般不會(huì )受理，或者在前期對相應人員問(wèn)話(huà)調查，要求股東或實(shí)際控制人對相應注冊資本進(jìn)行處理完善后，以情節顯著(zhù)輕微不作為犯罪處理。同時(shí)，我國近幾年經(jīng)濟環(huán)境不好，就業(yè)壓力較大，維護社會(huì )穩定等問(wèn)題，對于僅僅存在抽逃出資或虛假出資的以寬容的態(tài)度對待，基本不追究刑事責任。因此，在目前環(huán)境下，對于存在虛假出資或者抽逃出資的股東或實(shí)際控制人不用過(guò)多擔心，但是筆者善意提示，在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中一定不要存在其他經(jīng)濟犯罪，否則公安機關(guān)一定會(huì )追究虛假出資和抽逃出資的刑事責任。筆者認為，對于僅僅存在抽逃出資或虛假出資的違法犯罪行為，應當按照目前的政策以寬容的態(tài)度處理，對于僅僅存在抽逃出資罪、虛假出資罪的股東和實(shí)際控制人能夠免除處罰或不予追究的，筆者建議盡量免除處罰或不與追究，能夠判處緩刑的不判處實(shí)刑。同時(shí)，筆者還建議公安機關(guān)在追究涉嫌虛假出資或抽逃出資的股東或實(shí)際出資人犯罪時(shí)盡量不要影響企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)管理，不要隨意對企業(yè)財產(chǎn)、賬戶(hù)等進(jìn)行查封、凍結，應當核實(shí)具體情況，盡量不查封、凍結，盡量采取取保候審等方式讓相應人員交接或正常處理公司事務(wù)。雖然筆者建議公安機關(guān)對于抽逃注冊或虛假出資的犯罪行為采取寬大的態(tài)度。但是，在民事責任中對于存在虛假出資或抽逃出資的，筆者認為，應當加大要求抽逃出資或虛假出資的股東或實(shí)際控制人承擔民事賠償責任，對于債權人要求股東或實(shí)際控制人承擔相應責任的，應當降低舉證責任，加重抽逃出資和虛假出資股東的民事賠償責任等。這樣才能活躍市場(chǎng)經(jīng)濟，保護債權人合法權益挽救實(shí)體企業(yè)，促進(jìn)就業(yè)，維護社會(huì )穩定，符合我國當前的經(jīng)濟環(huán)境。

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原標題： 股東虛假出資和抽逃出資的法律責任