房產(chǎn)金融法律服務(wù) 作者：郭韌律師團隊
何為“掛名股東”
掛名股東在很多企業(yè)都存在，“掛名”指的是在公司的設立過(guò)程中，或股權轉讓中，那些具備股東資格法定的形式要件，比如工商登記在冊，但實(shí)際上不出資不獲利也不參與公司經(jīng)營(yíng)管理的“股東”。掛名股東一般是實(shí)際出資人為規避某項法律規定或規避某種風(fēng)險而設置的，成為掛名股東需要一定的手續，要有證明材料，要有簽名，并非隨意就能被掛名的，很多掛名股東往往是因為人情壓力或被承諾給予利益好處，才同意掛名。不過(guò)，掛名股東可不好當，可以說(shuō)是有責任而無(wú)權利，郭韌律師團隊所代理的一起股權糾紛案正是由此產(chǎn)生。
2017年，張某想和王某一起經(jīng)營(yíng)一家傳媒公司，注冊資本200萬(wàn)元，王某出資100萬(wàn)元，占公司50%的股份，出資期限為2018年12月。但張某暫時(shí)不方便別人知道他們兩合作的事項，于是打電話(huà)打給劉某，說(shuō)自己不方便做股東，希望劉某看在相識多年的份上，不用出錢(qián)，只需要掛個(gè)名，過(guò)段時(shí)間劉某再把股權轉到自己名下。劉某看在張某曾經(jīng)屢屢幫忙的份上，同意了張某的請求，認繳出資100萬(wàn)，出資期限為2018年12月，占公司50%的股份，并辦理了工商登記成為公司的“名義股東”。
2019年1月，因公司經(jīng)營(yíng)出現困難，甲公司債權人乙向法院提起訴訟，請求支付欠款，此時(shí)甲公司名下已無(wú)財產(chǎn)，王某和劉某的認繳出資也未按期繳納完成，為了自保，他們通過(guò)股東會(huì )決議修改章程，將二人的出資期限延長(cháng)至2030年12月。
2019年3月，張某依照約定，將劉某認繳的所有股權轉讓到自己名下，張某成為公司股東，劉某注銷(xiāo)股東身份。
2020年1月，與乙的訴訟甲公司敗訴，被判需向乙支付50萬(wàn)元。因為公司已無(wú)財產(chǎn)可供執行，乙申請追加劉某為被執行人，其稱(chēng)劉某惡意延長(cháng)出資期限，即便已轉出全部股份，也對此應承擔連帶責任。劉某向法院提起執行異議之訴，抗辯稱(chēng)自己只是甲公司的掛名股東，不應受到牽連。
最終法院認為，劉某雖然已經(jīng)將股權轉讓給張某，并作了工商變更登記，已不是甲公司股東，但因其到期未足額繳納出資，且惡意延長(cháng)出資期限，A公司有權請求劉某履行出資義務(wù)，因此，法院判令劉某對公司債務(wù)承擔連帶責任。也就是說(shuō)，掛名股東不能因其掛名而拒絕承擔公司出資責任。
掛名股東是否可以免于連帶責任？
掛名股東作為登記在冊的股東，具有公示效力，但是掛名股東不出資也不參與管理，所以法律不會(huì )保護其作為“股東”而享有的實(shí)際權利，因為對公司履行實(shí)際出資才是享有股東權利的基礎，除了知情權以外，掛名股東并不享有表決權、收益權等股東權利。因此，掛名股東可以說(shuō)是只有義務(wù)，沒(méi)有權利。不過(guò)，掛名股東和其他股東一樣，僅以其認繳的出資額為限對公司承擔有限責任，具體可能要承擔的責任包括：
公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權人有權主張未繳出資的股東在未繳出資范圍內對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。最高法規定了，作為被執行人的營(yíng)利法人，在財產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請執行人才能追加未繳納或未足額繳納出資的股東，包括掛名股東，為被執行人。
實(shí)際出資人或者是公司設立時(shí)的其他股東在有未實(shí)際繳足出資額時(shí)，公司設立時(shí)的所有股東承擔連帶責任，掛名股東此時(shí)應對任一股東未繳足出資額的部分承擔連帶責任。
股東在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損失，或未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權人有權主張該股東對公司債務(wù)承擔相應賠償責任。
如果掛名股東是掛名法定代表人的話(huà)，在公司作為被執行人時(shí)，還可能面臨限制高消費、限制出境等強制措施；如果公司存在非法經(jīng)營(yíng)、抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的行為，作為企業(yè)的法定代表人，法院可以直接對其進(jìn)行罰款。
（圖片來(lái)源：網(wǎng)絡(luò )）
這么看來(lái)，掛名股東可謂風(fēng)險多多，不過(guò)交易市場(chǎng)本就是風(fēng)險收益并存的，掛名股東被法律所認可其效力也正是民法尊重私主體自治的表現。不過(guò)，不論因為什么原因選擇做掛名股東，都得提前做好準備防范風(fēng)險。
最重要的就是簽訂股權代持協(xié)議，股權代持協(xié)議如并未違反法律的強制性規定，則一般法院是認可有效的。注意，股權代持協(xié)議不可違反商事外觀(guān)主義，即股東不得以?huà)烀虼止傻葍炔筷P(guān)系對抗善意第三人，但在協(xié)議有效的情況下，掛名股東承擔責任后可以向實(shí)際出資股東追償。
同時(shí)，如果能積極收集證據，證明債權人知曉實(shí)際出資股東的存在，掛名股東也可免責。
利用知情權，掛名股東雖不享有利潤分配請求權等權利，但法院一般不否認其知情權，為了維護本人和實(shí)際出資的股東的利益，掛名股東可以請求查閱公司章程、會(huì )議記錄、會(huì )計賬簿等文件，這也為掛名股東知曉公司面臨的狀況，未來(lái)可能的責任承擔提供便利。
當然，也可在公司章程中增加免責條款，在不違反商事外觀(guān)主義的前提下，限制自己可能承擔的連帶責任范圍。
實(shí)踐中常常出現身份被盜用的情形，比如工商登記是他人代簽，身份證被盜用等。被掛名股東不具有成立公司的意思表示，也從未參與公司經(jīng)營(yíng)，不存在過(guò)錯。這種情況下，應當向工商登記部門(mén)提出異議，登記機關(guān)在公示及調查后，根據調查的情況可以作出撤銷(xiāo)登記或不予撤銷(xiāo)的決定。當然，如果異議不成功，當事人也可向法院起訴，以工商行政管理機關(guān)作為被告，提起行政訴訟，請求法院判決撤銷(xiāo)工商行政管理機關(guān)依據虛假材料所作出的錯誤的登記。
被冒名者也可以提起股東資格確認之訴，請求法院確認用以虛假注冊公司的名稱(chēng)登記申請書(shū)、申請報告、股東會(huì )決議、公司章程、授權書(shū)、申請承諾書(shū)、承諾書(shū)或投資協(xié)議書(shū)等文件無(wú)效，被冒名者本人不具備股東資格。待法院裁判后，再用裁判文書(shū)要求工商部門(mén)進(jìn)行相應處理。不過(guò)，從舉證的角度來(lái)說(shuō)，存在一定的困難。
當然，絕大多數情況下，被冒名者往往是在案件已經(jīng)進(jìn)入了執行階段，財產(chǎn)被凍結或劃扣，被冒名者可能才發(fā)現被他人冒名，對于這種情況，被冒名者應當及時(shí)提出執行異議或者執行異議之訴。當被冒名者發(fā)現被冒名的案件相關(guān)的判決、裁定已經(jīng)生效時(shí)，也可以通過(guò)審判監督程序提起再審進(jìn)行救濟。
在冒名股東案件中，經(jīng)常伴隨著(zhù)偽造、變造身份證，私刻印章，偽造公司文件，偽造驗資證明等等情況，情節嚴重的，可能構成虛報注冊資本罪，偽造、變造身份證罪，偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位人民團體印章罪。對可能構成刑事犯罪的，也可以通過(guò)追究刑事責任，拿到刑事裁判文書(shū)，再請求工商部門(mén)撤銷(xiāo)登記或作出處理。
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《公司法解釋三》第十八條第一款規定，
“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持?！?br/>
爭議的焦點(diǎn)在于，何為“未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東”。這是一個(gè)實(shí)務(wù)中爭論很大的問(wèn)題，如果履行期屆滿(mǎn)后將股權轉讓?zhuān)斎粚儆诖饲樾?。但在出資期限屆滿(mǎn)前，轉讓股權，原股東是“未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東“嗎？
01
一種觀(guān)點(diǎn)認為，股東對公司負有出資義務(wù)，而將股權轉讓給第三人，實(shí)際就是原股東與新股東約定，由新股東承擔此義務(wù)，也就是第三人履行的情形。既然是第三人履行，根據《民法典》第五百二十三條規定，“當事人約定由第三人向債權人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應當向債權人承擔違約責任?！?nbsp;則在新股東未履行出資義務(wù)時(shí)，原股東承擔連帶責任。最高院追加當事人若干問(wèn)題的規定中也遵循了這一觀(guān)點(diǎn)：“作為被執行人的公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，其股東未依法履行出資義務(wù)即轉讓股權，申請執行人申請變更、追加該原股東或依公司法規定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執行人，在未依法出資的范圍內承擔責任的，人民法院應予支持?！?br/>
02
另一種觀(guān)點(diǎn)認為，原股東享有期限利益，在此期間轉讓股權不構成“未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉讓股權”的情形，股東不應對公司的債務(wù)承擔責任。這也是九民紀要的指導傾向，九民紀要規定了“認繳制下的股東對其未到期出資享有期限利益”的裁判指導，強調了對股東出資期限利益的保護，判斷股東是否對公司承擔補充責任的時(shí)點(diǎn)是登記的認繳日期，在此事件之前已經(jīng)轉讓股權的原股東理應不再對公司的對外債務(wù)承擔補充清償責任，除非作為被執行人的公司無(wú)財產(chǎn)可供執行以及惡意延長(cháng)出資期限，才可能突破對股東期限利益的保護，即追加當事人若干問(wèn)題的規定中，可追加原股東實(shí)際上是一種例外情形。
不過(guò)，實(shí)務(wù)中不同的案件考慮眾多因素，裁判也可能不同。法院考慮的因素包括原股東的善意程度、轉讓股權所處的階段（公司正常經(jīng)營(yíng)階段、被執行階段還是破產(chǎn)階段，法益的保護傾向各有不同），原股東和新股東之間的具體約定情況等等。因此，遇到了類(lèi)似的股權糾紛，應當盡早咨詢(xún)律師獲得法律協(xié)助，才能盡可能的保護自己的合法權益。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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原標題： 股權代持 掛名股東有風(fēng)險
