“換股并購”是指在企業(yè)并購中，并購方以自己的股權作為對價(jià)，支付給被并購方股東，從而取得被并購方公司股權的并購行為。換股并購完成后，并購方成為目標公司的股東，同時(shí)目標公司的股東亦成為并購方的股東。

換股并購在上市公司實(shí)務(wù)中更為常見(jiàn)，根據交易模式的不同，換股并購可分為“增資換股”和“交叉換股”?！霸鲑Y換股”是指并購方采取增發(fā)股票的方式來(lái)替換目標公司股東所持有目標公司的股票；“交叉換股”是指并購方股東和目標公司股東互相置換股份，實(shí)現交叉控股情形，多用于雙方建立戰略合作關(guān)系而非為了取得目標公司控制權。

二、法律基礎及適用范圍

▼《公司法》第27條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價(jià)，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規對評估作價(jià)有規定的，從其規定?！撘幎ㄊ菗Q股并購在現有法律框架下的基礎性法律規定，以股權作為出資方式具有合法性。

▼《公司注冊資本登記管理規定》第6條：股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內設立的公司股權出資……

▼《上市公司收購管理辦法》第36條：收購人可以采用現金、證券、現金與證券相結合等合法方式支付收購上市公司的價(jià)款……

▼《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第五章“發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)”。

▼ 財稅規定：換股并購有關(guān)的其他法律法規規定，還散見(jiàn)于財政部、稅務(wù)總局的政策性文件，較具有代表性的是《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（59號文）及對于該通知進(jìn)行修改的104號文，對于股權出資規定了特殊的稅務(wù)處理規則，具有重大意義。

《上市公司收購管理辦法》對于并購雙方的主體要求是被并購方須為上市公司，《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》要求并購方為上市公司，其他主體要求還有待國家規定政策進(jìn)一步細化明確。目前我國換股并購多存在于A(yíng)股市場(chǎng)，新三板領(lǐng)域也在嘗試適用。

三、實(shí)務(wù)應用

企業(yè)并購實(shí)務(wù)中，除并購方與目標公司及其股權直接交易外，還存在其他多樣的交易模式，以換股并購為基礎的轉型應用，在企業(yè)架構搭建中有著(zhù)很大的作用。例如：B公司擬實(shí)現收購A公司的目的，與A公司股東甲新設成立由其控股的合資C公司，其中B公司以現金出資，用于C公司運營(yíng)啟動(dòng)資金，甲股東以其對A公司的股份向C公司出資，通過(guò)對控股C公司的搭建，實(shí)現由B公司間接收購A公司的目的，同時(shí)目標公司股東甲也將其在目標公司持有的股份置換為其對合資C公司的股份。

通過(guò)上述模式設計，首先，并購方B公司間接取得A目標公司的控制權，實(shí)現并購目的；其次，以“干凈”C公司作為合作平臺，隔離A目標公司或有債務(wù)和責任，降低并購風(fēng)險；最后，激勵原股東繼續為平臺公司C創(chuàng )造價(jià)值，實(shí)現利益最大化。

四、風(fēng)險防范措施

換股并購因涉及雙方股權問(wèn)題，均會(huì )涉及盡職調查、股權交割、管理權移交、投后管理運營(yíng)等問(wèn)題，實(shí)務(wù)中需注意以下問(wèn)題：

▼ 雙方盡職調查：一般的并購通常為并購方對目標公司盡職調查即可，但換股并購涉及雙方股權的換股交易，需雙方相互進(jìn)行調查，確保交易的公允性，防范雙方風(fēng)險。

▼ 對等承諾：并購協(xié)議涉及較多陳述及承諾保證的內容，一般并購由目標公司股東承諾及保證較多，但在換股并購下，所涉陳述及承諾保證應為雙向。

▼ 合理安排股權交割：以股權作為支付對價(jià)或以股權為出資的方式雖屬于法律允許范疇，但在實(shí)務(wù)操作中，登記變更業(yè)務(wù)部門(mén)對此類(lèi)業(yè)務(wù)辦理并不熟悉，給股權交割帶來(lái)不確定性和復雜性。因此往往會(huì )出現陰陽(yáng)合同問(wèn)題，為避免糾紛爭議，建議在股權交割中應與登記機關(guān)做好溝通，確保股權交割順利進(jìn)行。