不良資產(chǎn)下午茶 來(lái)源：武漢杜亮律師
對海南會(huì )議紀要第十二條的解讀與理解
十二、關(guān)于《紀要》的適用范圍
會(huì )議認為，在《紀要》中，國有銀行包括國有獨資商業(yè)銀行、國有控股商業(yè)銀行以及國有政策性銀行；金融資產(chǎn)管理公司包括華融、長(cháng)城、東方和信達等金融資產(chǎn)管理公司和資產(chǎn)管理公司通過(guò)組建或參股等方式成立的資產(chǎn)處置聯(lián)合體。國有企業(yè)債務(wù)人包括國有獨資和國有控股的企業(yè)法人。受讓人是指非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人。不良債權轉讓包括金融資產(chǎn)管理公司政策性和商業(yè)性不良債權的轉讓。政策性不良債權是指1999年2000年上述四家金融資產(chǎn)管理公司在國家統一安排下通過(guò)再貸款或者財政擔保的商業(yè)票據形式支付收購成本從中國銀行、中國農業(yè)銀行、中國建設銀行、中國工商銀行以及國家開(kāi)發(fā)銀行收購的不良債權；商業(yè)性不良債權是指2004年至2005年上述四家金融資產(chǎn)管理公司在政府主管部門(mén)主導下從交通銀行、中國銀行、中國建設銀行和中國工商銀行收購的不良債權。
《紀要》的內容和精神僅適用于在《紀要》發(fā)布之后尚在一審或者二審階段的涉及最初轉讓方為國有銀行、金融資產(chǎn)管理公司通過(guò)債權轉讓方式處置不良資產(chǎn)形成的相關(guān)案件。人民法院依照審判監督程序決定再審的案件，不適用《紀要》。
海南會(huì )議紀要是不良資產(chǎn)行業(yè)中涉及司法裁判依據中具有綱領(lǐng)性、實(shí)操性的司法文件，其對不良資產(chǎn)行業(yè)的影響巨大，因此對于海南會(huì )議紀要的適用范圍，一直在實(shí)務(wù)界與理論界存在較大爭議。
本文結合最近幾年的最高人民法院公布的裁判文書(shū)，來(lái)闡述一下最高裁判機構對于海南會(huì )議紀要適用范圍的認定。
紀要十二條，從不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)涉及的主體、案涉轉讓的不良債權以及適用的司法階段進(jìn)行判斷是否適用海南會(huì )議紀要。
一、不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)涉及的主體
1、債權的貸款銀行系國有銀行。
國有銀行包括國有獨資商業(yè)銀行、國有控股商業(yè)銀行以及國有政策性銀行。
國有政策性銀行，系指國家開(kāi)發(fā)銀行、中國進(jìn)出口銀行和中國農業(yè)發(fā)展銀行。
國有獨資商業(yè)銀行，目前中國已經(jīng)沒(méi)有。
國有控股商業(yè)銀行，系指通過(guò)由國家或地方國資管理機構以股權、控制權等方式行使控制權的商業(yè)銀行。
依據《公司法》第二百一十六條第二項規定，“（二）控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會(huì )、股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響的股東?！?/p>
因此，國有控股商業(yè)銀行，系指通過(guò)由國家或地方國資管理機構持有銀行50%以上的股本或者雖不到50%，但所享有的表決權以及足以對股東會(huì )、股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響的銀行。
主要是指、中行、農行、工行、建行、交行、郵政儲蓄銀行、招商銀行、上海浦東發(fā)展銀行、中信銀行、中國光大銀行、華夏銀行、興業(yè)銀行、廣發(fā)銀行、恒豐銀行、浙商銀行、渤海銀行等。
至于，一些地方的農村商業(yè)銀行是否屬于國有銀行，在實(shí)務(wù)中存在爭議。
《中國信達資產(chǎn)管理股份有限公司天津市分公司與北京金孚砼業(yè)發(fā)展有限公司金融借款合同糾紛》【（2013）朝民初字第40041號、（2015）三中民終字第02840號、（2017）京民再51號】
該案件中，對于案涉的北京市農村商業(yè)銀行和平支行是否屬于國有商業(yè)銀行，存在不同的爭議，一審、二審法院，都認為農村商業(yè)銀行不屬于國有銀行，而再審法院卻直接認定，農村商業(yè)銀行屬于國有商業(yè)銀行。
相關(guān)判決文書(shū)中雖然對此沒(méi)有做任何說(shuō)明解釋?zhuān)珡墓蓹嗉軜嬻w系和整個(gè)控制管理體系來(lái)看，各個(gè)地方的農村商業(yè)銀行，其實(shí)際控制人仍屬于各地方的國資管理部門(mén)，因此，從管理控制角度理解，應當是將其納入國有銀行范圍。
2、轉讓方系金融資產(chǎn)管理公司
金融資產(chǎn)管理公司包括華融、長(cháng)城、東方和信達等金融資產(chǎn)管理公司和資產(chǎn)管理公司通過(guò)組建或參股等方式成立的資產(chǎn)處置聯(lián)合體。
對于轉讓方的理解，已經(jīng)進(jìn)行了較為寬泛的理解
（1）金融資產(chǎn)管理公司的本體
金融資產(chǎn)管理公司的本體，很好理解，中國四大AMC就是為了解決銀行不良貸款而設立。其中也包括四大AMC的分支與派出機構。之前，四大各地區的分支機構以辦事處形式出現，后進(jìn)行股份制改制后以省為單位，組建為省級公司。
（2）金融資產(chǎn)管理公司的組建或參股的資產(chǎn)處置聯(lián)合體
主要是指四大AMC以出資、合作等方式，組建的資產(chǎn)處置聯(lián)合體。
（3）地方金融資產(chǎn)管理公司是否在此范圍內？
最高人民法院《甘肅省白龍江林管局河西綜合開(kāi)發(fā)局、甘肅資產(chǎn)管理有限公司金融借款合同糾紛二審民事判決書(shū)》（2018）最高法民終1303號給出了意見(jiàn)。
“二審查明，甘肅資產(chǎn)管理公司是由甘肅省國有資產(chǎn)投資集團有限公司聯(lián)合甘肅省其他省屬?lài)衅髽I(yè)出資組建。綜上，案涉5筆貸款的轉讓時(shí)間與受讓主體，均與《紀要》第十二條的規定不符，故本案不應適用《紀要》中關(guān)于人民法院不予受理、債權受讓日之后發(fā)生的利息不予支持以及案涉債權轉讓的程序等規定?！?/p>
因此，最高人民法院的意見(jiàn)，是地方金融資產(chǎn)管理公司不屬于《海南會(huì )議紀要》中的“金融資產(chǎn)管理公司”范圍，對于其轉讓的案涉不良債權不能適用《海南會(huì )議紀要》。
筆者對此有不同看法，認為金融資產(chǎn)管理公司包括地方金融資產(chǎn)管理公司，理由如下：
A地方金融資產(chǎn)管理公司屬于海南會(huì )議紀要之后出現的新型主體，依據2013年11月28日發(fā)布的《銀監會(huì )關(guān)于地方資產(chǎn)管理公司開(kāi)展金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量收購處置業(yè)務(wù)資質(zhì)認可條件等有關(guān)問(wèn)題的通知》（銀監發(fā)[2013]45號）原銀監會(huì )（現銀保監會(huì )）才批準設立各個(gè)省市的地方金融資產(chǎn)管理公司，“可以按照有關(guān)法律、行政法規和《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉讓管理辦法》的規定向地方資產(chǎn)管理公司批量轉讓不良資產(chǎn)?！币虼?，海南會(huì )議紀要發(fā)布時(shí)，其沒(méi)有規定金融資產(chǎn)管理公司包括地方金融資產(chǎn)管理，主要原因是該主體尚不存在。
B從行政職權角度及立法目的角度考慮，應當理解金融資產(chǎn)管理公司包括地方金融資產(chǎn)管理公司。
地方金融資產(chǎn)管理公司系經(jīng)銀監會(huì )批準，可以依據有關(guān)法律、行政法規和《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉讓管理辦法》的規定，從金融企業(yè)批量受讓的不良資產(chǎn)處置機構，與海南會(huì )議紀要中的金融資產(chǎn)管理公司行使同樣的職責與權力。
而且誠如海南會(huì )議紀要所言，其具有極強的政策性，該政策性的體現，就應當根據行政機關(guān)在不良資產(chǎn)行業(yè)監管要求，進(jìn)行適時(shí)調整。在銀監會(huì )已經(jīng)授權地方金融資產(chǎn)資產(chǎn)管理公司相應的不良資產(chǎn)批量受讓權后，若不進(jìn)行適時(shí)調整，勢必與行政監管脫節，無(wú)從談及“政策性”。
3、債務(wù)人系國有企業(yè)
對于海南會(huì )議紀要中的債務(wù)人，特定為國有企業(yè)，即包括國有獨資和國有控股的企業(yè)法人。
2009年9月25日，最高人民法院發(fā)布的關(guān)于如何理解最高人民法院法發(fā)（2009）19號《會(huì )議紀要》若干問(wèn)題的請示之答復（[2009]民二他字第21號）中載明，“根據《紀要》的精神和目的，涉及非國有企業(yè)債務(wù)人的金融不良債權轉讓糾紛案件，亦應參照適用《紀要》的規定?！币虼?，可以理解自2009年9月25日起，海南會(huì )議紀要也適用于國有企業(yè)債務(wù)人和非國有企業(yè)債務(wù)人。
4、受讓人
海南會(huì )議紀要規定，受讓人是指非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人。
（1）法人。從文義上理解，應當是除了轉讓債權的金融資產(chǎn)管理公司之外的一切法人機構。實(shí)踐中，也包括債務(wù)人、擔保人人也可以成為受讓主體。
那么政府機構是否可以成為受讓人？
最高人民法院《上饒市信義投資有限公司、江西龜峰旅游開(kāi)發(fā)有限公司金融不良債權追償糾紛再審審查與審判監督民事裁定書(shū)》（2019）最高法民申3340號，對此問(wèn)題作出了肯定性答復。
民事裁定書(shū)載明，“具體到本案中，財政部于2008年11月發(fā)布財金[2008]138號《財政部關(guān)于中國農業(yè)銀行不良資產(chǎn)剝離有關(guān)問(wèn)題的通知》，明確財政部購買(mǎi)中國農業(yè)銀行不良資產(chǎn)后，仍委托該行進(jìn)行管理和處置，由該行代理履行債權人和資產(chǎn)所有人職責，上述不良資產(chǎn)的處置回收權益自2008年1月1日起由財政部享有，回收現金扣除相關(guān)費用后，全部納入“特別共管基金”。相關(guān)費用支付及激勵辦法由財政部另行制定。2009年10月20日，中國農業(yè)銀行股份有限公司發(fā)布《中國農業(yè)銀行股份有限公司資產(chǎn)轉讓暨受托管理和處置公告》，載明：經(jīng)國務(wù)院批準，中國農業(yè)銀行（現已改制為中國農業(yè)銀行股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“農行”）已將總額為8157億元的資產(chǎn)及對應的權利（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“轉讓資產(chǎn)”）轉讓給財政部，財政部委托農行對轉讓資產(chǎn)進(jìn)行管理和處置，由農行以農行名義代理履行債權人和資產(chǎn)所有人職責。轉讓資產(chǎn)項目清單已在各省、自治區、直轄市、計劃單列市財政監察專(zhuān)員辦事處和銀監局備案。請該等轉讓資產(chǎn)的債務(wù)人、擔保人、其他責任或承繼人繼續向農行履行相應合同約定的義務(wù)或承擔相應的責任。因此，財政部屬于上述規定的受讓人，已于2008年1月1日受讓本案不良債權?！?/p>
雖然，最高人民法院在該民事裁定書(shū)中，并沒(méi)有展開(kāi)論述，財政部能夠成為海南會(huì )議紀要中受讓人的法理依據，但其作為最高司法裁判機構，該生效的民事裁定書(shū)，表明，最高人民法院認為，財政部等行政機關(guān)在履行行政職責，其民事主體權利亦可以同時(shí)履行，在不良債權受讓方面，可以成為海南會(huì )議紀要的受讓人。
（2）自然人。海南會(huì )議紀要對此沒(méi)有明確規定，但在《財政部關(guān)于進(jìn)一步規范金融資產(chǎn)管理公司不良債權轉讓有關(guān)問(wèn)題的通知》（財金[2005]74號）和《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置管理辦法(2008年修訂)》（財金〔2008〕85號）中確有明確限制性規定。
2005年7月4日發(fā)布的《財政部關(guān)于進(jìn)一步規范金融資產(chǎn)管理公司不良債權轉讓有關(guān)問(wèn)題的通知》（財金[2005]74號）中規定，“三、下列人員不得購買(mǎi)或變相購買(mǎi)不良資產(chǎn)：國家公務(wù)員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、原債務(wù)企業(yè)管理層以及參與資產(chǎn)處置工作的律師、會(huì )計師等中介機構人員等關(guān)聯(lián)人?！?/p>
《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置管理辦法(2008年修訂)》（財金〔2008〕85號）第二十六條規定，“資產(chǎn)公司不得向下列人員轉讓不良資產(chǎn)：國家公務(wù)員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、國有企業(yè)債務(wù)人管理層以及參與資產(chǎn)處置工作的律師、會(huì )計師、評估師等中介機構人員等關(guān)聯(lián)人。資產(chǎn)公司在處置公告中有義務(wù)提示以上人員不得購買(mǎi)資產(chǎn)?！?/p>
由于《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置管理辦法(2008年修訂)》發(fā)文在后，以該文件規定為準。即限制受讓的自然人為，“國家公務(wù)員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、國有企業(yè)債務(wù)人管理層以及參與資產(chǎn)處置工作的律師、會(huì )計師、評估師等中介機構人員等關(guān)聯(lián)人?！?/p>
二、案涉轉讓的不良債權
案涉轉讓的不良債權系金融資產(chǎn)管理公司政策性和商業(yè)性不良債權的轉讓。
海南會(huì )議紀要對案涉轉讓的不良債權，進(jìn)行了明確規定，即規定了特定時(shí)間、特定主體之間的政策性和商業(yè)性不良債權。
最高人民法院在《廣州正中投資有限公司、廣州市泰和房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司執行審查類(lèi)執行裁定書(shū)》（2016）最高法執監430號中，明確認定，“第十二條“關(guān)于《紀要》的適用范圍”規定：“不良債權轉讓包括金融資產(chǎn)管理公司政策性和商業(yè)性不良債權的轉讓。政策性不良債權是指1999年至2000年上述四家金融資產(chǎn)管理公司在國家統一安排下通過(guò)再貸款或者財政擔保的商業(yè)票據形式支付收購成本從中國銀行、中國農業(yè)銀行、中國建設銀行、中國工商銀行以及國家開(kāi)發(fā)銀行收購的不良債權；商業(yè)性不良債權是指2004年至2005年上述四家金融資產(chǎn)管理公司在政府主管部門(mén)主導下從交通銀行、中國銀行、中國建設銀行和中國工商銀行收購的不良債權?！笨梢?jiàn)，《紀要》是對特定范圍內的金融不良債權轉讓案件確立了特殊的處置規則，對金融不良債權的轉讓時(shí)間及轉讓主體均有明確限定，應當嚴格按照其適用范圍的規定適用。如果將《紀要》適用范圍以外的一般金融不良債權轉讓案件一律參照適用《紀要》精神，既沒(méi)有明確的法律及司法文件依據，與依法平等保護各類(lèi)民事主體財產(chǎn)權益的司法精神相悖?！?/p>
應該是首次，最高人民法院將海南會(huì )議紀要適用范圍，以司法文書(shū)的方式，進(jìn)行明確闡明，其后的最高人民法院出具的相關(guān)裁判文書(shū)，對海南會(huì )議紀要適用范圍，都采用相同的認定標準，即嚴格的認定特定時(shí)間、特定主體之間的政策性和商業(yè)性不良債權。除此之外的不良債權，都不在海南會(huì )議紀要適用范圍之內。
三、適用的司法階段
在《紀要》發(fā)布之后尚在一審或者二審階段的涉及最初轉讓方為國有銀行、金融資產(chǎn)管理公司通過(guò)債權轉讓方式處置不良資產(chǎn)形成的相關(guān)案件。
海南會(huì )議紀要適的司法階段，應當是尚未進(jìn)入訴訟程序，尚在一審、二審的訴訟階段案件，如果相關(guān)法律文書(shū)已經(jīng)發(fā)生法律效力，正在審判階段程序，則不適用海南會(huì )議紀要。
即2009年3月30日后，尚未進(jìn)入訴訟程序，尚在一審、二審的訴訟階段案件。
同時(shí)，依據《最高人民法院關(guān)于<海南會(huì )議紀要>是否適用于執行階段的復函》（2011年11月14日） (2011)執他字第7號規定，“在執行程序中,涉及金融不良債權轉讓的案件,應當參照適用最高人民法院《關(guān)于審理涉及金融不良債權轉讓工作座談會(huì )紀要》的相關(guān)規定?！焙Ｄ蠒?huì )議紀要參照適用于執行階段。
因此，海南會(huì )議紀要適用于2009年3月30日后，尚未進(jìn)入訴訟程序，尚在一審、二審的訴訟階段和執行階段的案件，不包括人民法院依照審判監督程序決定再審的案件。
總之，充分理解海南會(huì )議紀要的適用范圍，將有助于構建與完善不良資產(chǎn)的法律知識體系。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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