定義
物業(yè)服務(wù)費催收法律服務(wù)指的是經(jīng)物業(yè)服務(wù)企業(yè)書(shū)面催交,業(yè)主、使用人無(wú)正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內仍未交納物業(yè)服務(wù)費而向物業(yè)服務(wù)人提供催收的非訴、訴訟法律服務(wù)。
第一章 總 則
第一條 為了保障律師依法履職,規范律師辦理物業(yè)服務(wù)費催收非訴、訴訟業(yè)務(wù)的執業(yè)行為,根據《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國律師法》的規定,制定本指引。
第二條 本操作指引供本市律師辦理物業(yè)服務(wù)費催收非訴、訴訟業(yè)務(wù)時(shí)參考。
第三條 律師辦理物業(yè)服務(wù)費催收非訴、訴訟業(yè)務(wù),應當堅持以事實(shí)為根據,以法律為準繩的原則,勤勉盡職,恪守律師職業(yè)道德和執行紀律,維護法律的正確實(shí)施。
第四條 律師辦理物業(yè)服務(wù)費催收非訴、訴訟業(yè)務(wù),應當依據當事人的委托,在委托的權限內依法提供法律服務(wù),不得損害委托人的合法權益。
第五條 律師辦理物業(yè)服務(wù)費催收非訴、訴訟業(yè)務(wù)所知悉的業(yè)主個(gè)人信息,應當保守當事人的商業(yè)秘密、業(yè)主隱私及個(gè)人信息。
第六條 本指引所稱(chēng)物業(yè)服務(wù)費,包括物業(yè)服務(wù)費、保安費、保潔費、綠化服務(wù)費、設備維修費等,由物業(yè)服務(wù)企業(yè)收取的停車(chē)管理費、廣告費、水電費、燃氣費、有線(xiàn)電視費、寬帶網(wǎng)絡(luò )費、垃圾清運費、家政服務(wù)費等,以及其他臨時(shí)性收費、特約服務(wù)收費可參照本指引執行。
第二章 物業(yè)費非訴服務(wù)
第一條 律師在受托范圍內指導物業(yè)服務(wù)企業(yè)開(kāi)展物業(yè)服務(wù)費催收工作,并根據物業(yè)服務(wù)企業(yè)制定的物業(yè)服務(wù)費催收計劃,處理律師函發(fā)送、參與訴訟或仲裁,并配合做好材料歸檔工作。
第二條 律師在受托范圍內協(xié)助物業(yè)服務(wù)企業(yè)制定、修改、推行《物業(yè)管理費催收制度》等物業(yè)服務(wù)企業(yè)內部制度執行問(wèn)題的解決方案,檢查物業(yè)服務(wù)企業(yè)收費催收操作制度的起草、執行情況。
第三條 律師在開(kāi)展物業(yè)服務(wù)費催收法律服務(wù)的過(guò)程中,可以定期與物業(yè)服務(wù)企業(yè)的項目經(jīng)理或負責人進(jìn)行溝通,了解物業(yè)服務(wù)企業(yè)相關(guān)物業(yè)服務(wù)費催收各項工作的開(kāi)展情況。
第四條 律師在開(kāi)展物業(yè)服務(wù)催收法律服務(wù)的過(guò)程中,可以定期與物業(yè)服務(wù)企業(yè)的法務(wù)部門(mén)進(jìn)行溝通,就物業(yè)服務(wù)費催收相關(guān)的日常法律工作或訴訟或仲裁工作與法務(wù)部門(mén)進(jìn)行交流與溝通(包括但不限于:提供催收方案、提示訴訟或仲裁時(shí)效、提供采取何種催收措施的法律建議)。
第五條 律師在開(kāi)展物業(yè)費催收法律服務(wù)的過(guò)程中,可以定期與物業(yè)服務(wù)企業(yè)的財務(wù)部門(mén)進(jìn)行溝通,協(xié)助其確定物業(yè)服務(wù)費催收所需的各項財務(wù)數據(包括但不限于:待催收物業(yè)服務(wù)費用的業(yè)主室號、姓名、欠費項目、欠費時(shí)間、收費標準、違約金)。
第六條 律師在開(kāi)展物業(yè)費催收法律服務(wù)的過(guò)程中,可以協(xié)助物業(yè)服務(wù)企業(yè)的項目經(jīng)理或負責人、各職能部門(mén)執行物業(yè)服務(wù)費催收任務(wù),提供相應的法律法規、政策咨詢(xún)及相關(guān)法律支持。
第三章 物業(yè)服務(wù)費訴訟
第七條 律師可以指導物業(yè)服務(wù)企業(yè)根據業(yè)主欠費統計表制作物業(yè)服務(wù)費催繳臺賬,做到一戶(hù)一檔案,定期匯總,做好訴訟前的資料整理、匯總工作。
第八條 律師接受物業(yè)服務(wù)企業(yè)委托后,可以結合小區實(shí)際情況,重點(diǎn)了解物業(yè)服務(wù)合法性、物業(yè)服務(wù)現狀和物業(yè)服務(wù)費收繳率。必要時(shí),應走訪(fǎng)居委會(huì )、業(yè)委會(huì )了解情況,做好訴訟效果與影響的風(fēng)險評估工作,視情況向物業(yè)服務(wù)企業(yè)提交重大決策事前風(fēng)險提示。
第九條 律師接受物業(yè)服務(wù)企業(yè)委托后,可以審查業(yè)主主體資格和物業(yè)服務(wù)企業(yè)催收通知,根據爭議特點(diǎn)和證據情況,做好訴訟策劃,并要求物業(yè)服務(wù)企業(yè)確定一名工作人員與律師對接,協(xié)助律師搜集、完善證據,核對業(yè)主信息,做好訴訟輔助工作。
第十條 律師接受物業(yè)服務(wù)企業(yè)委托后,起草起訴狀,制作證據目錄與說(shuō)明,交由物業(yè)服務(wù)企業(yè)核對無(wú)誤后蓋章(格式見(jiàn)附件)。
第十一條 如若《物業(yè)服務(wù)合同》約定逾期繳納物業(yè)費滯納金過(guò)高的情形,律師應建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)主動(dòng)予以調整,實(shí)踐中法院支持的滯納金有限或不支持。
第十二條 批量物業(yè)服務(wù)費案件立案,目前上海各基層法院物業(yè)服務(wù)糾紛案件一般由訴調對接中心(訴訟服務(wù)中心)專(zhuān)門(mén)窗口或專(zhuān)人負責,律師應根據不同法院的要求將案件送到指定的訴調對接中心(訴訟服務(wù)中心)立案
第十三條 不動(dòng)產(chǎn)權登記資料查閱,分為查閱原始憑證和查閱登記薄。
(一) 查閱登記薄需要以下資料查閱申請表、仲裁申請書(shū)或起訴狀、人民法院或仲裁機構受理案件的證明;
(二) 查閱原始憑證需要法院調查令及律師本人律師證。
上海市部分區的自然資源確權事務(wù)中心憑人民法院或仲裁機構訴訟材料接受證明或受理案件的證明即可查閱登記薄,部分區的自然資源確權事務(wù)中心則要求憑調查令查閱登記??;不同的自然資源確權事務(wù)中心要求不盡相同,承辦律師查閱登記薄時(shí)應時(shí)先詢(xún)問(wèn)自然資源確權事務(wù)中心查閱需要的材料。
第十四條 律師應根據物業(yè)服務(wù)企業(yè)提供的初始信息準備起訴材料,待查閱登記薄后,根據查閱的情況及時(shí)更正不準確的信息,重新提交起訴材料。
第十五條 物業(yè)服務(wù)糾紛案件法院會(huì )先行組織訴前調解或指定調解委員會(huì )進(jìn)行調解。
第十六條 訴前調解階段業(yè)主愿意繳納物業(yè)服務(wù)費的,律師應向物業(yè)服務(wù)企業(yè)釋明不再主張滯納金的部分,主動(dòng)放棄滯納金,如若物業(yè)服務(wù)企業(yè)仍堅持的,應向其說(shuō)明相應的結果。
第十七條 依據最高人民法院關(guān)于印發(fā)《民事訴訟程序繁簡(jiǎn)分流改革試點(diǎn)實(shí)施辦法》的通知第五條:“基層人民法院審理的事實(shí)清楚、權利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡(jiǎn)單金錢(qián)給付類(lèi)案件,標的額為人民幣五萬(wàn)元以下的,適用小額訴訟程序,實(shí)行一審終審?!倍鄶滴飿I(yè)服務(wù)糾紛案件采用小額訴訟程序,一審終審。
第十八條 立案后,律師應適時(shí)了解案件承辦人情況和被訴業(yè)主答辯情況。業(yè)主提交證據的,律師應準備好證據質(zhì)證意見(jiàn)。
第十九條 如果業(yè)主提出反訴的,應就是否符合反訴條件及時(shí)提交書(shū)面答辯意見(jiàn),尤其在小額訴訟中,更要注意業(yè)主提出的反訴是否成立。
第二十條 如若有二審,在二審階段,律師應注意搜集新證據,重點(diǎn)圍繞上訴理由組織代理意見(jiàn),按法院通知參加庭審,履行代理職責。
第二十一條 律師在開(kāi)庭之前,可檢查以下幾項工作:
(一) 核實(shí)開(kāi)庭時(shí)間、地點(diǎn)、審判人員組成等信息,并再次確認是否已告知委托人。
(二) 開(kāi)庭之前,應對委托人說(shuō)明庭審程序、每個(gè)環(huán)節的目的。委托人出庭的,律師應確定委托人與律師如何分工配合,并說(shuō)明法官可能詢(xún)問(wèn)委托人的問(wèn)題。
(三) 再次檢查卷宗材料是否完整、有否遺漏,各種文件是否復印齊備。
(四) 是否已準備好證據目錄清單、證據原件及復印件,是否已按清單順序裝訂整理;證據是否已在舉證期限內提交、證人是否已妥善安排。
(五) 詢(xún)問(wèn)委托人是否愿意調解,如其愿意調解,應商討可以接受的調解方案和調解策略。調解方案應經(jīng)委托人確認。
第二十二條 律師舉證時(shí),應按法庭程序安排,向法院逐項舉證,并說(shuō)明證據名稱(chēng)、證據來(lái)源及證明對象和內容。
第二十三條 律師在開(kāi)庭質(zhì)證時(shí),應當圍繞證據的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性進(jìn)行,針對證據證明力有無(wú)以及證明力大小進(jìn)行陳述、說(shuō)明或辯駁。
第二十四條 律師發(fā)表首輪辯論意見(jiàn)之前,應盡量整理辯論提綱,辯論提綱通常由案件基本事實(shí)和證據、法律適用兩部分組成。
第二十五條 律師發(fā)表辯論意見(jiàn),應圍繞本案爭議焦點(diǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)明扼要的闡述,辯論意見(jiàn)應具備邏輯性和層次性。在委托人出庭的情況下,注意詢(xún)問(wèn)委托人是否發(fā)表補充辯論意見(jiàn)。
第二十六條 律師在法院組織的調解中,應盡量聽(tīng)取對方的意見(jiàn),配合法官調解工作,并注意掌握調解的策略、技巧。若雙方均有調解意愿,但在法庭上難以當場(chǎng)達成一致意見(jiàn)的,律師可建議雙方在休庭期間繼續進(jìn)行庭下調解。
第二十七條 在訴訟中律師應該掌握當事人為達成調解協(xié)議或解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實(shí),但不得在其后的訴訟中將該等事實(shí)作為對其不利的證據。
第二十八條 庭審結束后,律師可根據案情需要及時(shí)向法院提交書(shū)面代理意見(jiàn),并附卷一份。
第二十九條 法院判決書(shū)若是律師代收的,律師應在收到后立即告知委托人,并盡快交付給委托人。律師應保留好寄件憑據或當面請委托人簽收,相關(guān)書(shū)面材料均應入卷。
第三十條 案件審結后,與本案有關(guān)的書(shū)面往來(lái)材料,律師應按照《律師業(yè)務(wù)檔案立卷歸檔辦法》的要求復印并整理入檔保留,電子往來(lái)數據、錄音錄像資料需備份保存;案件結束后,統一裝訂歸檔交律師事務(wù)所保管。
第三十一條 律師在執行階段應以合適的形式對委托人作必要的風(fēng)險告知。
建議作如下風(fēng)險告知:
1、 超過(guò)申請執行時(shí)效申請執行,被執行人對申請執行時(shí)效提出異議,人民法院審查認為異議成立的,將裁定不予執行。
2、 被執行人的清償能力不足時(shí),可能導致申請執行人的債權全部或部分不能實(shí)現。
第三十二條 申請執行的期間為二年。申請執行時(shí)效的中止、中斷,適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規定。
前述期間從法律文書(shū)規定履行期間的最后一日起計算;法律文書(shū)規定分期履行的,從規定的每次履行期間的最后一日起計算;法律文書(shū)未規定履行期間的,從法律文書(shū)生效之日起計算。
生效法律文書(shū)規定債務(wù)人負有不作為義務(wù)的,申請執行時(shí)效期間從債務(wù)人違反不作為義務(wù)之日起計算。
第三十三條 律師代理申請人申請執行案件時(shí),被執行人不能清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)時(shí),若存在其他可被執行的主體,應依法申請法院追加被執行人。
第三十四條 律師根據代理訴訟過(guò)程中獲取的爭議雙方意見(jiàn),對物業(yè)服務(wù)企業(yè)的管理提出建設性意見(jiàn),幫助物業(yè)服務(wù)企業(yè)改善營(yíng)商環(huán)境、客戶(hù)關(guān)系和服務(wù)質(zhì)量,健全完善規章制度。
第四章 物業(yè)服務(wù)費訴訟常用法律適用
第三十五條 使用的房屋存在質(zhì)量問(wèn)題,在保修期內,應由建設單位應當承擔修復責任;建設單位拒絕修復或者在合理期限內拖延修復的,業(yè)主可以自行或者委托他人修復。修復費用及修復期間造成的其他損失由建設單位承擔。(法條索引:《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第二款 )
第三十六條 住宅共用部位、共用設施設備保修期滿(mǎn)后的維修和更新、改造可以使用專(zhuān)項維修資金維修;(法條索引:《住宅專(zhuān)項維修資金管理辦法》第十八條)
第三十七條 物業(yè)服務(wù)合同應當對物業(yè)管理事項、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費用、雙方的權利義務(wù)、專(zhuān)項維修資金的管理與使用、物業(yè)管理用房、合同期限、違約責任等內容進(jìn)行約定。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應當按照物業(yè)服務(wù)合同的約定,提供相應的服務(wù)。 物業(yè)服務(wù)企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,導致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的,應當依法承擔相應的法律責任。(法條索引:《物業(yè)管理條例:第三十四、三十五條)
第三十八條 車(chē)主對車(chē)輛有保管要求的,由車(chē)主和物業(yè)服務(wù)企業(yè)另行簽訂保管合同。(法條索引:《上海市住宅物業(yè)管理規定》第六十一條第四款)
第三十九條 物業(yè)服務(wù)企業(yè)在維護物業(yè)管理區域內的公共秩序時(shí),應當履行職責,不得侵害公民的合法權益,采取合理措施保護業(yè)主的人身、財產(chǎn)安全。(法條索引:《民法典》九百四十二條、《物業(yè)管理條例》第四十六條)
第四十條 不動(dòng)產(chǎn)的相鄰權利人應當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關(guān)系。(法條索引:《民法典》第二百八十八條 )
第四十一條 建造建筑物,不得違反國家有關(guān)工程建設標準,不得妨礙相鄰建筑物的通風(fēng)、采光和日照。不動(dòng)產(chǎn)權利人因用水、排水、通行、鋪設管線(xiàn)等利用相鄰不動(dòng)產(chǎn)的,應當盡量避免對相鄰的不動(dòng)產(chǎn)權利人造成損害。(法條索引:《民法典》第二百九十三條、第二百九十六條 )
第四十二條 律師對于物業(yè)服務(wù)企業(yè)違反物業(yè)服務(wù)合同約定或者法律、法規、部門(mén)規章,擅自擴大收費范圍、提高收費標準或者重復收費,應對物業(yè)服務(wù)企業(yè)予以說(shuō)明應按照物業(yè)服務(wù)合同約定標準收取物業(yè)服務(wù)費。(法條索引:《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條)
第四十三條 對于物業(yè)業(yè)服務(wù)企業(yè)預收物業(yè)服務(wù)費但因退場(chǎng)等原因實(shí)際未提供物業(yè)服務(wù)的,律師應建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)將未提供物業(yè)服務(wù)的部分對應的費用退還給業(yè)主。(法條索引:《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條)
第四十四條 因物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人實(shí)施違反物業(yè)服務(wù)合同,以及法律、法規或者管理規約的行為引起的物業(yè)服務(wù)糾紛,物業(yè)服務(wù)企業(yè)可以請求其承擔停止侵害、排除妨礙、恢復原狀等相應民事責任。(法條索引:《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條)
第四十五條 物業(yè)服務(wù)期限屆滿(mǎn)后,業(yè)主沒(méi)有依法作出續聘或者另聘物業(yè)服務(wù)人的決定,物業(yè)服務(wù)人繼續提供物業(yè)服務(wù)的,原物業(yè)服務(wù)合同繼續有效,物業(yè)服務(wù)企業(yè)可以依據原合同主張物業(yè)服務(wù)費,律師應建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)要求業(yè)主委員會(huì )或者居民委員會(huì )出具證明證明該期間仍由物業(yè)服務(wù)企業(yè)提供物業(yè)服務(wù)。(法條索引:《民法典》第九百四十八條、《上海市住宅物業(yè)管理規定》第四十六條)
第五章 非訴催收事宜
第四十六條 律師可以提醒物業(yè)服務(wù)企業(yè)各項目管理中心根據統計的欠費情況表,向業(yè)主發(fā)出催收函或律師函,通過(guò)掛號信或EMS方式向業(yè)主進(jìn)行發(fā)送,同時(shí)根據實(shí)際情況進(jìn)行電子送達(如微信、短信等方式)。
第四十七條 物業(yè)服務(wù)企業(yè)收繳人員或承辦律師在寄送催收函或律師函時(shí)應當認真核實(shí)業(yè)主信息,包括姓名、房號、有效送達地址、聯(lián)系方式等,防止寄送錯誤。
第四十八條 寄送掛號信的,如填寫(xiě)《國內掛號信函收據》的,應當寫(xiě)清楚業(yè)主的姓名和房號,如果填寫(xiě)《寄送表格》的,應當在表格上寫(xiě)清楚業(yè)主姓名、地址及房號。
第四十九條 寄送郵局EMS的,應當正確填寫(xiě)業(yè)主姓名、地址及房號,并在內件品名一欄標注某某(業(yè)主姓名)物業(yè)服務(wù)費催收函或律師函。
第五十條 掛號信或EMS寄送完成十個(gè)工作日后,應查詢(xún)《寄件物流信息》并打印,到附近郵局或交予郵局工作人員進(jìn)行蓋章。
第五十一條 寄送掛號信和EMS后,按要求保存《催收函》或《律師函》《國內掛號信函收據》《寄送表格》及《寄件物流信息》等文件。
第五十二條 原則上不建議通過(guò)其他快遞方式寄送催收函或律師函,如采用其他快遞方式寄送的,寄送方式、存檔要求等應當注意的事項參考寄送掛號信和郵局EMS。
第五十三條 完成上述寄送流程,取得相關(guān)寄送憑證后,應當對上述信息及時(shí)進(jìn)行匯總,填寫(xiě)統一要求的表格與上述憑證一并保存,存放于每戶(hù)業(yè)主信息檔案袋,或者按照物業(yè)服務(wù)企業(yè)要求通過(guò)其它形式存檔。
第五十四條 上述保存材料應當進(jìn)行掃描,留存電子檔案,并報物業(yè)服務(wù)企業(yè)法務(wù)或主管部門(mén)備案。
第五十五條 律師應根據發(fā)送催收函或者律師函,業(yè)主繳納物業(yè)服務(wù)費的情況,建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)是否提起訴訟。
第六章 催收相關(guān)材料的保管
第五十六條 催收相關(guān)材料包括業(yè)主身份證(或者營(yíng)業(yè)執照)、商品房買(mǎi)賣(mài)(預售)合同、房屋交付使用通知書(shū)、房屋驗收表、鑰匙簽收單、業(yè)主資料卡、委托銀行代收款協(xié)議、(臨時(shí))業(yè)主規約、欠費清單、車(chē)位租用/服務(wù)協(xié)議書(shū)、催收記錄,催收函、律師函、代交水電等費用發(fā)票等材料。
律師可以建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)指定財務(wù)人員或專(zhuān)人對催收相關(guān)材料按照企業(yè)要求進(jìn)行存檔管理,按月進(jìn)行匯總,并報物業(yè)服務(wù)企業(yè)法務(wù)部門(mén)或負責人。檔案材料應當妥善保密,方便查詢(xún)。
第五十七條 律師可以建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)按照本操作指引建立電子檔案,以戶(hù)為單位建立催收記錄文件夾,將與該戶(hù)催收相關(guān)的所有資料放入文件夾,或者按照物業(yè)服務(wù)企業(yè)規定存入指定辦公系統。
第五十八條 律師可以建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)要求物業(yè)服務(wù)中心員工盡量通過(guò)與業(yè)主溝通方式解決物業(yè)管理欠費問(wèn)題,減少通過(guò)法律手段,特別是訴訟手段向業(yè)主催收物業(yè)管理費用及其它應交費用。
第五十九條 在通過(guò)法律手段催收物業(yè)管理費的同時(shí),律師可以建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)服務(wù)中心工作人員加強與業(yè)主的溝通,提升物業(yè)管理服務(wù)水平,增強業(yè)主對服務(wù)的體驗感,保持項目管理品質(zhì)的不斷提升。
第六十條 律師可以建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)法務(wù)部、審計部、財務(wù)部指派專(zhuān)員,定期或不定期的對各項目物業(yè)服務(wù)費收繳情況進(jìn)行檢查。在必要時(shí),可委托外部律師團隊對物業(yè)催收工作進(jìn)行檢查。
檢查的內容包括是否按照管理制度流程要求及時(shí)催收物業(yè)服務(wù)費、相關(guān)的催收記錄憑證存檔是否符合物業(yè)服務(wù)企業(yè)制度要求。
檢查后應當及時(shí)匯報檢查情況,根據檢查情況確認需要整改的事項。
第六十一條 律師可以建議物業(yè)服務(wù)企業(yè)將催收材料有關(guān)人員的保管義務(wù)列入企業(yè)相關(guān)人事制度,若發(fā)現違規情況可按照企業(yè)相關(guān)人事制度處理。
第七章 附 則
第六十二條 本指引由上海市律師協(xié)會(huì )財稅業(yè)務(wù)研究委員會(huì )起草,并非強制性或規范性規定,僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
本指引是根據現行有效的法律、法規,結合相關(guān)司法實(shí)踐操作并參考主流學(xué)術(shù)意見(jiàn)所編寫(xiě),若上述前提發(fā)生變化,以新的法律、法規及新的情況進(jìn)行調整,承辦律師以及物業(yè)服務(wù)企業(yè)法務(wù)人員、管理人員應關(guān)注新的法律、法規的變化。
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