作者：齊精智律師

根據《民法典》及其擔保法制度的司法解釋的規定，股權讓與擔保在辦理股權變更登記之后具有物權效力。齊精智律師提示債權人在形式上又同時(shí)是擔保股權登記的所有權人，在債務(wù)人到期不能履行還款義務(wù)時(shí)，債權人可自行評估、拍賣(mài)其名下的股權，以實(shí)現股權讓與擔保所擔保的債權。

本文不惴淺陋，分析如下：

一、《民法典》實(shí)施前，債權人依約在條件成就時(shí)單方制定評估機構對擔保股權評估，依據評估結果（多退少補）取得股權，合法有效。

裁判要旨：一般而言，讓與擔保有歸屬清算型和處分清算型兩種實(shí)現方式，前者指讓與擔保權人將標的物予以公正估價(jià)，標的物估價(jià)如果超過(guò)擔保債權數額的，超過(guò)部分的價(jià)額應交還給讓與擔保設定人，標的物所有權由讓與擔保權人取得；后者指讓與擔保權人將標的物予以拍賣(mài)、變賣(mài)，以賣(mài)得價(jià)金用以清償債務(wù)，如有余額則返還給債務(wù)人，具體采取何種實(shí)現方式，可由當事人依意思表示一致選擇。

《股權轉讓協(xié)議》第2.2.2條、第2.3.3條、第3.1.1條、第3.2.2條約定，若修水巨通未依約清償債務(wù)、解除條件未滿(mǎn)足的，稀土公司有權選擇實(shí)際受讓全部或部分目標股權，并指定具備相應資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構對目標股權價(jià)值進(jìn)行評估，從而確定股權轉讓價(jià)款，在比較股權轉讓價(jià)款和稀土公司代償債務(wù)金額的基礎上，雙方本著(zhù)多退少補的原則支付差額。上述約定表明，案涉讓與擔保的實(shí)現方式即為歸屬清算型。

根據本案已查明事實(shí)，借款合同履行期間屆滿(mǎn)后，修水巨通無(wú)力償還債務(wù)，稀土公司已代償本金及利息總金額為918444444.43元?！豆蓹噢D讓協(xié)議》解除條件未滿(mǎn)足，稀土公司在有權并已實(shí)際決定受讓全部目標股權，并依約指定資產(chǎn)評估機構出具《評估報告》、對股權價(jià)值進(jìn)行了評估的基礎上，能夠取得江西巨通48%的股權。至于《評估報告》是否依據《股權轉讓協(xié)議》約定確定評估基準日、是否完整考慮江西巨通及其下屬公司的價(jià)值、是否客觀(guān)體現所涉礦產(chǎn)資源儲量，屬評估結果及因此而確定的股權轉讓價(jià)款是否公平合理的問(wèn)題。鑒于稀土公司在本案中的訴訟請求主要為要求確認《股權轉讓協(xié)議》及其項下的股權轉讓合法有效，其因此享有江西巨通48%的股權，修水巨通亦未就股權轉讓價(jià)款提出反訴，故該問(wèn)題不屬于本案審理范圍，不足以影響稀土公司取得江西巨通48%的股權。修水巨通可就股權轉讓價(jià)款問(wèn)題另訴處理。

案件來(lái)源：修水縣巨通投資控股有限公司、福建省稀有稀土（集團）有限公司合同糾紛二審民事判決書(shū) 中華人民共和國最高人民法院民事判決書(shū)(2018)最高法民終119號。

二、《民法典》實(shí)施后，當事人可約定當債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形,擔保物權人有權將擔保財產(chǎn)自行拍賣(mài)、變賣(mài)并就所得的價(jià)款優(yōu)先受償。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》有關(guān)擔保制度的解釋?zhuān)旱谒氖鍡l當事人約定當債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形,擔保物權人有權將擔保財產(chǎn)自行拍賣(mài)、變賣(mài)并就所得的價(jià)款優(yōu)先受償的，該約定有效。因擔保人的原因導致?lián)Ｎ餀嗳藷o(wú)法自行對擔保財產(chǎn)進(jìn)行拍賣(mài)、變賣(mài)，擔保物權人請求擔保人承擔因此增加的費用的，人民法院應予支持。

第六十八條債務(wù)人或者第三人與債權人約定將財產(chǎn)形式上轉移至債權人名下，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權人有權對財產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財產(chǎn)所得價(jià)款償還債務(wù)的，人民法院應當認定該約定有效。當事人已經(jīng)完成財產(chǎn)權利變動(dòng)的公示，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權人請求參照民法典關(guān)于擔保物權的有關(guān)規定就該財產(chǎn)優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。

綜上，在債務(wù)人到期不能履行還款義務(wù)時(shí)，債權人可自行評估、拍賣(mài)其名下的股權，以實(shí)現股權讓與擔保所擔保的債權。

齊精智律師，陜西明樂(lè )律師事務(wù)所執行主任，仲裁員、北京大學(xué)法學(xué)院北大法寶學(xué)堂特約講師，公司股權、借貸擔保、房產(chǎn)土地、合同糾紛全國專(zhuān)業(yè)律師，微信號qijingzhi009。

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