作者:最高人民法院
來(lái)源:保全與執行(ID:ZhixingLaw)
關(guān)于十三屆全國人大三次會(huì )議 第7815號建議的答復
您提出的《關(guān)于完善涉企保全制度,服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟健康發(fā)展的建議》收悉,現答復如下:
您在建議中提出,現行財產(chǎn)保全制度相關(guān)規定不具體、權益保護不對等,導致保全制度被濫用問(wèn)題,建議法院修改完善保全規定:在程序上對保全的啟動(dòng)及審查予以規范,嚴格當事人利益保護對等原則,盡量避免對正常運營(yíng)的實(shí)體經(jīng)濟采取凍結銀行賬戶(hù)的保全措施等。您的建議針對性強,對法院保全工作提出了更高要求。
一
關(guān)于啟動(dòng)保全措施的舉證及判定要件不明確,尺度不一,容易造成保全制度濫用問(wèn)題
(一)關(guān)于進(jìn)一步明確保全啟動(dòng)的舉證責任問(wèn)題
人民法院在民事審判程序上采取的財產(chǎn)保全措施,按申請提出的時(shí)間節點(diǎn),可分為四個(gè)階段的保全,即訴前保全、訴訟中保全、訴訟終結后申請執行前的保全和破產(chǎn)保全。此外,根據決定保全的主體不同,還有仲裁、稅收等機構或行政部門(mén)作出的財產(chǎn)保全裁決。根據我們掌握的情況,您反映的保全制度被濫用問(wèn)題,主要發(fā)生在申請人向人民法院申請訴前保全階段,其他階段雖然也存在類(lèi)似的問(wèn)題,由于已經(jīng)進(jìn)入爭議的實(shí)體審理階段,發(fā)生濫用保全的情況較少。近一兩年來(lái),某些不良當事人濫用訴前保全措施,蓄意制造虛假訴訟、惡意訴訟、阻斷資金鏈、惡意超標的保全等情況,給保全制度的正確適用帶來(lái)沖擊;同時(shí),也存在大多數債權人過(guò)度擔憂(yōu)債務(wù)人不履行義務(wù),過(guò)度依賴(lài)訴前保全措施的情況。前者,主要是出于打壓競爭對手的目的,利用司法強制力的影響,脅迫對方謀求利益;后者,多是因為社會(huì )誠信缺失,債務(wù)人在判決生效后不自動(dòng)履行償債義務(wù),大多數沒(méi)有財產(chǎn)保全的案件,需要申請法院強制執行才能實(shí)現債權,但在執行中又普遍存在找人難、找財產(chǎn)難、變現難等執行難問(wèn)題。針對社會(huì )誠信缺失和執行難的現實(shí),當前加強訴訟保全力度,不僅是從源頭上解決執行難的重要手段之一,也是債權人期待減少訴訟環(huán)節、降低訴訟成本、縮短訴訟周期、早日實(shí)現債權的普遍訴求。2016年底,最高人民法院根據社會(huì )降低申請保全門(mén)檻的呼聲和眾多人大代表的建議,出臺相關(guān)司法解釋?zhuān)鞯胤ㄔ合嗬^推出配套機制,基本解決了申請保全難的問(wèn)題,在很大程度上緩解了執行難的社會(huì )壓力,并在基本解決執行難的過(guò)程中發(fā)揮了積極作用。隨著(zhù)財產(chǎn)保全工作的展開(kāi),濫用保全措施情況漸露苗頭,已經(jīng)引起我們的高度重視。當初為降低申請保全的門(mén)檻,考慮到保全的迫切性,在平等保護被保全人合法權益的制度設計上側重于事后救濟;事前審查僅限于證據材料的外觀(guān)性初審,特別是對訴前保全的申請,因為尚不明確當事人繼保全之后是否提起訴訟或仲裁,因而對爭議的實(shí)體性問(wèn)題進(jìn)行審查缺乏依據。特別是《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)民事訴訟法)第一百條、一百零一條有關(guān)“因情況緊急”和“難以彌補的損害”規定得比較抽象。而且,因情況緊急,如果不立即保全就會(huì )對申請保全人產(chǎn)生難以彌補的損害;但如果立即保全可能給被保全人造成損害。這是一個(gè)兩難的選擇。作出保全裁定前如何審查保全的合法性,尤其是合理性的證據問(wèn)題,確實(shí)不好把握:一是情況緊急的“程度”不好確定,實(shí)踐復雜多樣,在立法上難以概括描述,對申請人的舉證責任要求到什么程度,值得研究;二是訴前保全這個(gè)過(guò)程需要替申請人保密,一旦走漏風(fēng)聲,造成財產(chǎn)轉移甚至滅失,不僅辦案人員責任重大,當事人也會(huì )存在舉證的全面、充分是否對己有利,以及勝訴技巧等方面的考慮;三是無(wú)論虛假還是惡意保全,可能更多地需要被保全人提供相反的證據并需要時(shí)間進(jìn)行審查和質(zhì)證等。因此,關(guān)于明確啟動(dòng)保全的舉證責任問(wèn)題,需要深入研究。您提出,財產(chǎn)保全的啟動(dòng)應以必要、緊迫為界限,以被執行人存在轉移、匿藏、損害財產(chǎn)的明確證據,非采取保全不能保證其利益的情況下才能采用保全措施,必須在滿(mǎn)足舉證要件的前提下才能作出保全裁定。這些意見(jiàn)和建議對進(jìn)一步完善財產(chǎn)保全制度具有指導意義。
(二)建立保全聽(tīng)證制度,完善對被保全人的程序保障問(wèn)題
您建議建立保全聽(tīng)證制度,保障被申請人的異議權,保證程序公正;在被保全人有足夠證據證明申請人舉證錯誤的情況下,立即解除保全措施;當事人對裁定結果不服的,可以向上一級法院上訴。
一般而言,訴訟保全時(shí),案件還未經(jīng)實(shí)質(zhì)審理,除了極個(gè)別案情簡(jiǎn)單的外,大多數案件尚且無(wú)法準確作出判斷。訴前財產(chǎn)保全就更為特殊,具有一定的緊迫性和時(shí)效性。如果在財產(chǎn)保全之前進(jìn)行聽(tīng)證、詢(xún)問(wèn),可能會(huì )導致被保全人轉移資產(chǎn),進(jìn)行規避,無(wú)法保證當事人勝訴權的實(shí)現。因此,在保全啟動(dòng)階段很難引入聽(tīng)證程序。為有效保障對被保全人利益的保護,有關(guān)法律及司法解釋明確了當事人對保全的救濟途徑,即民事訴訟法第一百零八條:當事人對保全或者先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問(wèn)題的規定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)財產(chǎn)保全規定)第二十五條進(jìn)一步明確:申請保全人、被保全人對保全裁定或者駁回申請裁定不服的,可以自裁定書(shū)送達之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議一次。依據上述規定,保全裁定作出后,被申請人對保全裁定不服的,可以依法申請復議。在復議審查中,法院原則上可進(jìn)行詢(xún)問(wèn)或聽(tīng)證,充分聽(tīng)取被保全人意見(jiàn),對不符合財產(chǎn)保全條件的,及時(shí)采取解除保全措施。您提出保全裁定作出后,被申請人有足夠證據證明申請人舉證錯誤的,法院應解除保全,該問(wèn)題可以通過(guò)上述法律規定的復議程序予以審查。
(三)關(guān)于對保全裁定結果不服,可以向上一級人民法院上訴問(wèn)題
根據我國民事訴訟法規定,目前僅對不予受理、對管轄權有異議及駁回起訴三類(lèi)裁定賦予了當事人上訴權。這是基于這三類(lèi)裁定均是對程序錯誤的救濟,不涉及事實(shí)認定,僅是對法律適用問(wèn)題的判斷,而保全裁定涉及對案件事實(shí)的初步審查、判斷,為更加客觀(guān)公正地保障當事人的權益,現行法律對被申請人的權利救濟規定了復議和訴訟兩種途徑,被申請人既可以選擇向作出保全的法院申請復議,也可以向法院起訴要求對方承擔過(guò)錯賠償責任。
綜上,您關(guān)于進(jìn)一步明確保全啟動(dòng)中舉證及審判要件,以及建立保全聽(tīng)證制度,完善對被保全人的程序保障的建議,實(shí)質(zhì)上,一是要求申請人在申請保全時(shí)要對被申請人財產(chǎn)情況進(jìn)行舉證,并承擔舉證不能的不利后果;二是要求賦予被申請人在保全裁定作出前即能夠參與程序的權利。您的建議針對性強,具有一定合理性,有利于更充分保護被申請人的合法權益,值得高度重視。下一步,我們會(huì )對您提出的問(wèn)題及時(shí)予以研究,探索建立在依法及時(shí)保全情形下兼顧審慎保全問(wèn)題的有關(guān)裁判標準。
二
關(guān)于保全制度權益保護不對等,與審判理念存在一定沖突的問(wèn)題
您提出保全制度過(guò)分強調保障申請人利益,與現行民事訴訟法基本理念不符。財產(chǎn)保全的制度設計,在保護雙方當事人利益問(wèn)題時(shí)是追求相對平衡的,只是側重點(diǎn)有所不同。對申請人的保護側重于啟動(dòng)、審查階段,而對被保全人的保護側重于事后救濟階段?,F行法律和司法解釋對被保全人的程序救濟明確規定了以下途徑:一是在訴訟中,民事訴訟法第一百零八條規定,當事人對保全或者先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次。財產(chǎn)保全規定第二十五條進(jìn)一步明確,申請保全人、被保全人對保全裁定或者駁回申請裁定不服的,可以自裁定書(shū)送達之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議一次。二是在執行實(shí)施保全中,根據財產(chǎn)保全規定第二十六條規定,申請保全人、被保全人、利害關(guān)系人認為保全裁定實(shí)施過(guò)程中的執行行為違反法律規定提出書(shū)面異議的,人民法院應當按照執行異議和復議的程序審查處理。三是在保全行為實(shí)施后,民事訴訟法第一百零五條規定,申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。被保全人發(fā)現申請人在申請保全的過(guò)程中,因其錯誤的保全行為給被申請人造成損害的,申請人應當承擔相應的責任。
此外,最高人民法院相關(guān)司法解釋和規范性意見(jiàn)在確保財產(chǎn)保全申請人利益的同時(shí),在采取具體措施的實(shí)質(zhì)標準方面,也要求注意平衡保護被保全人的利益,限制保全申請人濫用保全制度,限制超標的保全,盡量減少保全行為給被保全人造成的不利影響。財產(chǎn)保全規定要求,在確保實(shí)現保全目的的情況下,依法保護債務(wù)人產(chǎn)權。明確被保全人有多項財產(chǎn)可供保全的,在能夠實(shí)現保全目的的情況下,人民法院應當選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)影響較小的財產(chǎn)進(jìn)行保全。2019年出臺的《最高人民法院關(guān)于在執行工作中進(jìn)一步強化善意文明執行理念的意見(jiàn)》要求合理選擇執行財產(chǎn),被執行人有多項財產(chǎn)可供執行的,人民法院應選擇對被執行人生產(chǎn)生活影響較小且方便執行的財產(chǎn)執行。在不影響執行效率和效果的前提下,被執行人請求人民法院先執行某項財產(chǎn)的,應當準許;未準許的,應當有合理正當理由。在采取查凍扣措施時(shí),堅決杜絕明顯超標的查封,避免因保全行為不當引發(fā)新的風(fēng)險和損害,同時(shí)對凍結銀行存款的,應當明確具體凍結數額,不得影響凍結之外資金的流轉和賬戶(hù)的使用。今年出臺的《最高人民法院關(guān)于依法妥善辦理涉新冠肺炎疫情執行案件若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》再一次明確堅決禁止超標的查封,暢通財產(chǎn)查控的救濟渠道,加大監督力度,切實(shí)防止違法執行或采取過(guò)度執行措施影響企業(yè)財產(chǎn)效用發(fā)揮和企業(yè)正常運營(yíng)。對受疫情影響導致生產(chǎn)生活困難的被執行人,在不影響債權實(shí)現的前提下,選擇適當的執行查封措施。被執行人有多項財產(chǎn)可供執行的,應當選擇對其生產(chǎn)生活影響較小且方便執行的財產(chǎn)執行。對能“活封”的財產(chǎn),不進(jìn)行“死封”。凍結被執行人銀行賬戶(hù)內存款的,應當明確具體數額,不得影響凍結之外資金的流轉和賬戶(hù)的使用。上述司法政策指引性規定應同樣適用于財產(chǎn)保全的審查。被保全人正確把握,及時(shí)充分運用現有規定,對有效維護權利免受損失或減少損失具有一定作用。
關(guān)于在財產(chǎn)保全制度中給予保全申請人和被申請人雙方完全平等的保護的建議,涉及對現有財產(chǎn)保全制度的進(jìn)一步調整,還需在今后的工作中繼續進(jìn)行充分調研論證。
三
關(guān)于避免對正常運營(yíng)的實(shí)體采取凍結銀行賬戶(hù)的保全措施的問(wèn)題
(一)保全應優(yōu)先采用對實(shí)體經(jīng)濟影響較小財產(chǎn),明確財產(chǎn)保全順序問(wèn)題
為充分保護被保全人的權益,財產(chǎn)保全規定第十三條明確:被保全人有多項財產(chǎn)可供保全的,在能夠實(shí)現保全目的的情況下,人民法院應當選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)影響較小的財產(chǎn)進(jìn)行保全。該規定旨在強調裁定保全時(shí)要充分顧及保全措施的適當性、必要性和相稱(chēng)性,采取的保全措施既要達到目的,又要避免給被保全人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成不必要的損害,以保障和維護經(jīng)濟社會(huì )的有序和良性發(fā)展。
近年來(lái),最高人民法院陸續出臺多個(gè)文件強調:被執行人有多項財產(chǎn)可供執行的,人民法院應選擇對被執行人生產(chǎn)生活影響較小且方便執行的財產(chǎn)執行。在不影響執行效率和效果的前提下,被執行人請求人民法院先執行某項財產(chǎn)的,應當準許;未準許的,應當有合理正當理由;在條件允許的情況下可以為企業(yè)預留必要的流動(dòng)資金和往來(lái)賬戶(hù),最大限度降低對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的不利影響?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于依法妥善辦理涉新冠肺炎疫情執行案件若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》再次明確:對受疫情影響導致生產(chǎn)生活困難的被執行人,在不影響債權實(shí)現的前提下,人民法院應當選擇適當的查封措施。被執行人有多項財產(chǎn)可供執行的,應當選擇對其生產(chǎn)生活影響較小且方便執行的財產(chǎn)執行。
上述司法政策的規定同樣適用于保全,為有效指引保全活動(dòng)提供了依據,但是這些規定沒(méi)有明確具體標準。實(shí)踐中,法院基于保全效果的考慮,加之凍結銀行賬戶(hù)的實(shí)際可控性較強,且不易造成超標的執行,往往會(huì )優(yōu)先選擇對被申請人的銀行賬戶(hù)進(jìn)行查控。依據現行保全相關(guān)規定,該行為如果存在沒(méi)有遵循上述規定,影響到被保全人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng),使其合法權益受到侵害的情形,當事人可以通過(guò)民事訴訟法第一百零八條及財產(chǎn)保全規定第二十五條、二十六條的規定主張權益,也可以申請個(gè)案監督。您提出的明確財產(chǎn)保全順序的建議有一定的研究?jì)r(jià)值,但是否能夠更加科學(xué)地實(shí)現保全制度的目的,平衡保護保全當事人的合法權益還需充分論證,廣泛聽(tīng)取意見(jiàn)。對此,我們會(huì )繼續深入推進(jìn)善意文明執行的理念,堅持依法、公平、平等保護原則,充分考慮保全措施的必要性和適當性,最大限度地減少保全對被保全人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及基本生活的影響。
(二)法院應支持被保全人等值置換保全財產(chǎn)的請求問(wèn)題
關(guān)于法院要支持被保全人等值換保的建議與現行保全制度的實(shí)質(zhì)要求是統一的。民事訴訟法第一百零四條規定:財產(chǎn)糾紛案件,被申請人提供擔保的,人民法院應當裁定解除保全。民事訴訟法解釋第一百六十七條進(jìn)一步明確:財產(chǎn)保全的被保全人提供其他等值財產(chǎn)且有利于執行的,人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產(chǎn)。財產(chǎn)保全規定第二十二條再次明確:財產(chǎn)糾紛案件,被保全人或第三人提供充分有效擔保請求解除保全,人民法院應當裁定準許。按照上述規定,法院在裁定準予換保時(shí),要審查擔保財產(chǎn)的充分性、有效性。只要提供的擔保財產(chǎn)確實(shí)能夠保障將來(lái)保全人勝訴權益的實(shí)現,法院即應當予以支持。
(三)保全措施給被保全人造成損害的,申請保全人要承擔損失賠償責任問(wèn)題
民事訴訟法第一百零五條規定:申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。依據該規定,被保全人可以向人民法院起訴,請求申請保全人承擔相應賠償責任,由人民法院作出判決。但是目前此類(lèi)訴訟中,對造成保全被申請人損失的原因、保全申請人過(guò)錯的認定等方面,還存在一些疑難復雜問(wèn)題。對此,我們會(huì )加強研究,進(jìn)一步明確相關(guān)裁判標準,使因錯誤申請保全受到損害的被保全人得到切實(shí)賠償。
對于您所提建議,下一步我們將進(jìn)一步加強調研,及時(shí)細化完善相關(guān)制度,最大限度地保護各方當事人的合法權益。
感謝您對人民法院工作的關(guān)心和支持。
2020年9月25日
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原標題: 最高法權威回復:禁止濫用訴前財產(chǎn)保全,確保企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)|保全與執行