混合擔保中，債權人向保證人承諾放棄抵押物擔保免除其相應保證責任，不能僅此解讀為債權人必須先通過(guò)抵押權實(shí)現債權才能要求保證人承擔保證責任。如保證合同中明確約定債權人可優(yōu)先選擇保證人實(shí)現債權的，即使存在主債務(wù)人自有財產(chǎn)抵押，保證人要求抵押權實(shí)現后再承擔保證責任仍不應予以支持。

1、平安銀行與無(wú)錫世貿簽訂《貸款合同》，約定平安銀行向無(wú)錫世貿發(fā)放貸款448674566.33元。

3、其后，平安銀行與渤海信托簽訂《保證擔保合同》，合同第1.3條約定：“本合同由乙方（即渤海信托公司）獨立承擔保證責任。無(wú)論是否有擔保人（包括主合同債務(wù)人）提供物的擔?；虮ＷC，甲方（即平安銀行）有權優(yōu)先要求乙方承擔保證責任。如甲方放棄行使對擔保物（包括債務(wù)人提供的擔保物）或其他保證人的擔保權，則乙方在甲方放棄擔保權利的范圍內免除保證責任?！?/p>

4、江蘇省高級人民法院一審判決渤海信托公司對案涉《貸款合同》項下債務(wù)承擔連帶責任，渤海信托公司上訴至最高人民法院，最高人民法院二審駁回其上訴請求。

案涉《保證擔保合同》1.3條前半部分已然對債權人實(shí)現債權的順序做出了明確的約定，則依據法律規定和合同約定，平安銀行有權優(yōu)先要求渤海信托承擔承擔保證責任。根據案涉《保證擔保合同》第1.3條后半部分的約定，若平安銀行放棄了對本案抵押物或其他擔保人的權利，則在其放棄范圍內，渤海信托也不再承擔保證擔保責任。這賦予渤海信托在平安銀行放棄其他抵押物或保證擔保時(shí)免除相應保證責任的抗辯權，但并未賦予渤海信托要求平安銀行必須先通過(guò)抵押權實(shí)現債權才能要求渤海信托承擔保證責任的抗辯權。渤海信托以在平安銀行放棄對抵押物和其他保證人主張權利的情況下其才享有的免責抗辯權要求平安銀行先實(shí)現抵押權才能要求保證人承擔保證責任，缺乏法律依據和合同依據。渤海信托上訴主張平安銀行應在先行處置抵押物后才能要求渤海信托承擔保證責任，亦缺乏依據。

（2019）最高法民終138號

第一百七十六條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實(shí)現債權；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實(shí)現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務(wù)人追償。

《中華人民共和國民法典》（2020年1月1日起施行）

第三百九十二條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實(shí)現債權；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實(shí)現債權，也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務(wù)人追償。

對于混合擔保中債權人債權的實(shí)現順序，理論界主要有兩種觀(guān)點(diǎn)：觀(guān)點(diǎn)一認為：基于物的擔?？梢灾苯又涮囟ㄘ敭a(chǎn)的屬性，債權人應先行向物上擔保人主張債權實(shí)現，《擔保法》第二十八條即采此種立場(chǎng)；觀(guān)點(diǎn)二認為：保證人與物上擔保人的地位平等，故在保證責任的承擔上，保證人應與物上擔保人處于同一順位。同時(shí)，為擔保制度保障債權實(shí)現的制度價(jià)值計，應將選擇權賦予債權人，《物權法》第一百七十六條即采此種立場(chǎng)。

但是，為了避免繁瑣追償，《物權法》第一百七十六條同時(shí)規定，在主債務(wù)人以自有財產(chǎn)提供物保的情況下，如債權人欲向主債務(wù)人及保證人主張連帶責任，須以合同各方的明確約定為前提。但是，對于約定的“明確性”，實(shí)務(wù)中也存在不同理解，如本案中平安銀行約定為：“即使債務(wù)人以自有財產(chǎn)提供物上擔保，債權人仍有權優(yōu)先選擇保證人承擔擔保責任”。這一表述則被部分法院解讀為債權人須在人保和主債務(wù)人提供的物保中擇一行使，即要求保證人承擔第一順位擔保責任須以放棄在主債務(wù)人自有財產(chǎn)上設立的抵押權為前提。在主債務(wù)人以同一財產(chǎn)為保證人提供反擔保時(shí)，這種解讀具有一定的合理性，但合同擬定者的初衷顯然不是在給保證擔保的實(shí)現設立附加條件。以下為筆者對最高院類(lèi)似情形下裁判觀(guān)點(diǎn)的梳理：

因此，保證合同中存在“即使主債務(wù)人以自有財產(chǎn)提供抵押，債權人有權要求保證人承擔保證責任”之約定時(shí)，應理解為債權人可徑直要求保證人承擔連帶責任。從上表的裁判觀(guān)點(diǎn)來(lái)看，約定保證人放棄順位利益或約定債權人可優(yōu)先選擇保證人承擔保證責任，均可實(shí)現本文所引案例中的效果。但是，在其他層級法院裁判中存在不同觀(guān)點(diǎn)，為降低風(fēng)險，參考長(cháng)城資產(chǎn)管理公司的做法對二者均予約定為佳，合同擬定者可資參考。