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民間借貸類(lèi)案件本金、利息、逾期利息計算規則及風(fēng)險要點(diǎn)提示

為睿資產(chǎn) 為睿資產(chǎn) 作者:不良資產(chǎn)處置部
2018-10-08 20:36 3655 0 0
近幾年,粗放式的P2P發(fā)展模式,導致產(chǎn)生了許多良莠不齊的P2P平臺,很多平臺利用高息、隨取隨用等吸引投資客,往往這些平臺提供的借貸抵押合同并不符合法律規定,操作流程也存在很大的法律風(fēng)險,最后導致許多投資者通過(guò)訴訟拿回本金都成為問(wèn)題,更別提利息和逾期利息了。本文就從本金、利息、逾期利息以及實(shí)務(wù)(風(fēng)險)提示做簡(jiǎn)要分析。

作者:不良資產(chǎn)處置部

來(lái)源:為睿資產(chǎn)(ID:VeryAsset)

編者按

近幾年,粗放式的P2P發(fā)展模式,導致產(chǎn)生了許多良莠不齊的P2P平臺,很多平臺利用高息、隨取隨用等吸引投資客,往往這些平臺提供的借貸抵押合同并不符合法律規定,操作流程也存在很大的法律風(fēng)險,最后導致許多投資者通過(guò)訴訟拿回本金都成為問(wèn)題,更別提利息和逾期利息了。本文就從本金、利息、逾期利息以及實(shí)務(wù)(風(fēng)險)提示做簡(jiǎn)要分析。


一、本金

本金是民間借貸的核心,如何計算本金在訂立借貸合同時(shí)也是至關(guān)重要的。

問(wèn)題1:合同中約定的本金與實(shí)際放款的金額不一致,應該如何處理?借款起算點(diǎn)又該如何計算?

答:隨著(zhù)《最新借貸規定》的出臺,民間借貸類(lèi)案件可以分為兩大類(lèi),一類(lèi)是主體雙方均為自然人的民間借貸;另一類(lèi)是主體雙方其中有一方或雙方為非自然人主體的民間借貸。而自然人之間的民間借貸類(lèi)案件屬于實(shí)踐性合同,即合同簽訂時(shí)成立但并未生效,因此從自然人之間的民間借貸合同的性質(zhì)上就可以得出,本金的計算應當按照實(shí)際放款金額為準,合同約定與實(shí)際放款不一致的,以實(shí)際放款的金額為準,借款起算點(diǎn)也應該以實(shí)際放款日為起算日。

如果是非自然人之間的民間借貸合同,依照《合同法》第44條的規定,合同簽訂時(shí)即成立并生效。如果發(fā)生了本金與實(shí)際放款不一致應該如何處理,在法律實(shí)務(wù)中,如果最后發(fā)生糾紛訴之法院,一般法院還是會(huì )以實(shí)際放款為準。

風(fēng)險點(diǎn):但這并不意味著(zhù)出借一方?jīng)]有法律上的責任,此時(shí)借款人可以根據借款合同的約定要求出借人補足借款金額,并承擔相應的違約責任。

法律依據:《合同法》第210條、《合同法》第44條。

二、利息

問(wèn)題1:利息可否提前收???

答: 在民間借貸實(shí)踐中,“砍頭息”主要存在以下三種表現形式:1.出借人實(shí)際扣除利息后現金給付借款人,借款人向出借人出具全額書(shū)面借款憑證;2.出借人實(shí)際給付借款人的款項是轉賬支付,出借人實(shí)際扣下的利息則雙方約定是以現金方式支付,借款人向出借人出具全額書(shū)面借款憑證;3.出借人以轉賬方式全額支付給借款人,借款人隨即將利息通過(guò)銀行或者現金的方式支付給出借人或者第三人(此種方式較為隱蔽,實(shí)踐中也被常常用到)。這種事先收取利息的形式是被法律明文禁止的,往往最后本金的計算會(huì )扣除事先預扣的利息。

法律依據:《合同法》規定第200條、2015年9月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第二十七條。

問(wèn)題2:利率的約定是否有上限?應該如何約定?

答:民法的基本精神就是意思自治,當事人雙方在意思自治的范圍內可以約定利率,但是利率的約定又受到一定的限制,在實(shí)務(wù)當中可以得到法院支持判決的是年利率不得超過(guò)24%。但是已經(jīng)支付超過(guò)24%不到36%的部分屬于自然債務(wù),受到法律保護,不用返還;超過(guò)36%的部分構成不當得利,需要返還。

法律依據:《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第26條。

問(wèn)題3:實(shí)務(wù)中出借人常常將借款本息到期結算后重新計入新的借款協(xié)議中作為本金重新計算,是否有效?

答:將借款本息重新計入下一期借款本金中,并重新出具憑證的行為,如果前期的借款利率未超過(guò)年息24%,那么此時(shí)的本息可以計入新的借款協(xié)議中作為本金計算,但還受到一個(gè)限制,就是最后的借款本金到期后,所應支付的利息不得超過(guò)最初本金的年利率24%。

法律依據:《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第二十八條。

三、逾期利息

問(wèn)題:逾期利率應該如何約定?如果沒(méi)有約定是否可以主張?

答:逾期利率在《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》也有明確規定,首先有約定從約定,但不得超過(guò)年利率的24%。

其次,如果未約定逾期利率一般法院會(huì )根據兩種情況作出不同的處理:1.未約定期內利息,也未約定逾期利息,則出借人可以主張自逾期之日起按照年利率6%計算資金占用期間的利息。2.約定了期內利息,未約定逾期利息的,(此種情況較為常見(jiàn)),那么法院一般會(huì )支持自逾期之日起按照期內利率的標準計算逾期利息。

法律依據:《合同法》第207條、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第29條。

四、實(shí)務(wù)(風(fēng)險)提示

民間借貸類(lèi)案件法院在審理過(guò)程相較前幾年有愈來(lái)愈嚴格審察的趨勢,那么如何應對這種趨勢,讓自身合法資金受到法律最大程度的保護就顯得尤為重要,現圍繞本金、利息、逾期利息做簡(jiǎn)要提示:

第一,本金是法院最先審查的也是最為重要的內容,資金來(lái)源是否合法、是否存在違法資金放貸等情況、根據法院要求可否提供相應資金來(lái)源證明?如工資單、股票盈收記錄、經(jīng)營(yíng)企業(yè)所獲的收益流水等,一般而言最少需要提供借款前1年左右的流水以此作為證明。

第二,利息收取的情況,如果被告(借款人)并未出庭,那么無(wú)論原告(出借人)主張被告(借款人)歸還過(guò)幾期利息或者一期未還,法院都會(huì )要求原告(出借人)提供當時(shí)合同中約定的收款賬戶(hù)的銀行流水。

第三,逾期利息的收取,逾期利息的收取必須要以合同約定為準,且不得超過(guò)文章前述的法律規定。收取逾期利息必須是發(fā)生違約情況,或宣布了合同到期,則又可分成兩種情況:

第一種發(fā)生違約情況之日起就收取逾期利息,這種情況的前提是必須合同中寫(xiě)明了哪幾種情形屬于違約行為,違約行為產(chǎn)生的后果是可以記收逾期利息,這兩者缺一不可,法院在審查過(guò)程中一定會(huì )審核這兩點(diǎn),如果缺少其中一點(diǎn),那么逾期利息的起算點(diǎn)可能就只能推遲到起訴之日了,這樣對于出借人來(lái)說(shuō)是很大的一部分損失。

另一種情況是宣布提前到期,前提和第一種情況一樣,也是必須在合同中寫(xiě)明了哪幾種情形屬于違約行為,違約行為產(chǎn)生的后果是可以宣布債務(wù)提前到期記收逾期利息的,這兩者也是缺一不可。這種情形也是很多民間借貸類(lèi)合同中常用的做法,但有一個(gè)風(fēng)險點(diǎn)是需要特別注意,即發(fā)提前到期通知書(shū)的這個(gè)過(guò)程。要點(diǎn):1.郵寄提前到期通知書(shū)的方式必須要在合同中寫(xiě)明。2.提前到期通知書(shū)的發(fā)送最好要窮盡借款人的所有地址,并且每一個(gè)借款人都要發(fā)送提前到期通知書(shū),如果多個(gè)借款人提供的地址是同一個(gè),必須在收件人中注明所有人的名字。3.寄送提前到期通知書(shū),必須留好寄送底單的原件,并做好拍照留存工作。4.寄送出去的提前到期通知書(shū)如果退回,切勿拆封,應妥善留存。5.寄出的提前到期通知書(shū)很有可能會(huì )被退回或者拒收,那么最好在合同中寫(xiě)明,寄出第幾日視為送達,最大程度保護出借人的合法利益。


注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“為睿資產(chǎn)”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!

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為睿資產(chǎn)

為睿資產(chǎn)系為安控股子公司,由上海為睿商務(wù)咨詢(xún)有限公司負責運營(yíng),其設立目的在于傳遞特殊機會(huì )資產(chǎn)投資領(lǐng)域、新金融領(lǐng)域的行業(yè)動(dòng)態(tài),分享實(shí)務(wù)案例與干貨文章,并致力于提供全國范圍內的特殊機會(huì )資產(chǎn)投資與處置、...微信號:VeryAssets

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    蔣陽(yáng)兵,資產(chǎn)界專(zhuān)欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業(yè)破產(chǎn)與重組專(zhuān)業(yè)委員會(huì )副主任。中山大學(xué)法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學(xué)會(huì )破產(chǎn)法研究會(huì )理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會(huì )個(gè)人破產(chǎn)委員會(huì )秘書(shū)長(cháng),深圳律師協(xié)會(huì )破產(chǎn)清算專(zhuān)業(yè)委員會(huì )委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專(zhuān)家庫成員。長(cháng)期專(zhuān)注于商事法律風(fēng)險防范、商事?tīng)幾h解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話(huà):18566691717

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    劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會(huì )計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng )新創(chuàng )業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農投華晶先進(jìn)制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng )正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng )業(yè)投資基金設立提供法律服務(wù)。辦理過(guò)擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書(shū)、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問(wèn)、金融機構債權債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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