作者：洛洛楊

來(lái)源：大話(huà)固收（ID：trust-321）

最近的市場(chǎng)，讓我有點(diǎn)想起來(lái)高中那個(gè)總是皺著(zhù)眉頭的教導主任，習慣性動(dòng)作是扶一扶眼鏡，然后輕輕嘆口氣。

雖然沒(méi)做聲，但那表情分明是說(shuō)：

這屆學(xué)生不太行……

我看著(zhù)最近的產(chǎn)品資料時(shí)，也差不多體會(huì )到了同樣的心情。A股方向沒(méi)出來(lái)，現在正是不上不下的垃圾時(shí)間，權益產(chǎn)品不給力，虧得少就能夸，拿得住就是勝利；

信托呢？三件套就不奢求了，以前常見(jiàn)的“AA資質(zhì)+房產(chǎn)/土地抵押+連帶責任擔?！币踩諠u稀少了，很多項目風(fēng)控就一個(gè)“XX公司為本項目提供差額補足”了事。

問(wèn)題就來(lái)了，“差額補足”本身法律性質(zhì)沒(méi)有明確規定。一旦項目違約后，差額補足究竟有沒(méi)有效，靠不靠譜？投資者能信任這個(gè)條款嗎？

剛好看到了一個(gè)最高院的案例，完美解答這個(gè)問(wèn)題。案號是（2019）最高法民終560號，有余力的投資者可以自己去看原文，我這里簡(jiǎn)單描述下案情，重點(diǎn)是差額補足相關(guān)的定性。

2017年6月，某生態(tài)公司股東能源公司、關(guān)聯(lián)公司電力公司跟華融信托簽了《信托貸款合同》，規模不超5個(gè)億（實(shí)際1.01億），期限1年；項目風(fēng)控主要有兩條：

• 股權質(zhì)押：能源公司公司持有的電力公司公司股權，出質(zhì)給華融信托

• 差額補足：生態(tài)公司為本項目出具《差額補足協(xié)議》，內容是生態(tài)公司承諾為主債務(wù)人履行《信托貸款合同》約定的全部義務(wù)承擔差額補足責任。

后來(lái)生態(tài)公司的事大家都知道，債務(wù)纏身自顧不暇，現在已經(jīng)ST了；而另外兩家公司就更不用提了，這筆借款借出去后通過(guò)工程款回流到了生態(tài)公司，子公司基本沒(méi)留著(zhù)，作為風(fēng)控的子公司股權也不值錢(qián)了。

再次證明了：股權質(zhì)押，真的不靠譜。

沒(méi)辦法，起訴唄。信托公司起訴生態(tài)公司，要求簡(jiǎn)單：錢(qián)是你用的，簽了差額補足協(xié)議，你就是共同債務(wù)人，還錢(qián)！

但是生態(tài)公司振振有詞：我這是個(gè)“差額補足”協(xié)議，錢(qián)雖然（可能）是我用的，但不是我借的，我就是個(gè)保證責任。

大家知道，保證責任和共同債務(wù)人區別非常大，如果定性為共同債務(wù)人，生態(tài)公司沒(méi)的說(shuō)，馬上得還錢(qián)；但定性成保證人，債權人要想讓它還錢(qián)，得先證明主債務(wù)人還不上錢(qián)，麻煩多了。

法院怎么看呢？

最高院認為，《差額補足合同》的性質(zhì)，應根據合同主要內容，尤其是對差額補足責任的界定予以綜合分析認定。

• 本案中，從雙方對差額補足的含義界定來(lái)看，顯然與借款合同含義即“借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同”不符，而是符合《擔保法》對保證的定義。

• 此外，《差額補足合同》也缺乏借款種類(lèi)、用途、數額、利率、期限和還款方式等借款合同一般條款。對主合同、主債務(wù)人、差額補足責任范圍等約定，均符合保證合同從屬性的法律特征。

因此，結論是定性為保證合同。

然而，一旦定性為“保證合同”，棘手的問(wèn)題又來(lái)了。

根據《公司法》規定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會(huì )或者股東大會(huì )決議；而本案中，能源公司是生態(tài)公司股東，生態(tài)公司簽署《差額補足協(xié)議》僅經(jīng)過(guò)董事會(huì )決定，屬于越權代表。

信托作為專(zhuān)業(yè)金融機構，沒(méi)有盡到謹慎注意義務(wù)，主觀(guān)上存在過(guò)錯，并非善意第三人，在生態(tài)公司公司對此不予追認的情況下，《差額補足合同》無(wú)效。

鬧了一大圈，最后竟然無(wú)效了……信托公司估計心都要滴血。

前事不忘，后事之師。雖然這個(gè)《差額補足合同》無(wú)效了，但對其他信托公司和投資者而言，具有顯著(zhù)的參考意義，我覺(jué)得至少有兩點(diǎn)：

• 一是，《差額補足協(xié)議》在簽署之前，就要想好想做成什么法律關(guān)系。如果要往借貸關(guān)系定性，一開(kāi)始就要按照借款合同的形式和內涵做明確的約定；

• 二是，無(wú)論是差額補足，還是保證合同，一定要走好流程。上市公司一定要公告，其他公司最好要股東會(huì )決定。如果是國企，還要注意是否符合國有企業(yè)擔保審批流程。

對于投資者來(lái)說(shuō)，借款前萬(wàn)事好商量，違約后翻臉不認賬實(shí)在常見(jiàn)了，能防還是早點(diǎn)防。對以差額補足為主要風(fēng)控的項目，還是要留個(gè)心眼兒，拍胸脯的承諾聽(tīng)聽(tīng)就好，但備查文件該看要看，實(shí)在看不到也要確認有沒(méi)有。

例如某些政信項目，大型核心城投給了差額擔保，固然有增信作用，但也要注意有沒(méi)有股東會(huì )決議，有沒(méi)有經(jīng)上級部門(mén)同意，有沒(méi)有形成書(shū)面證據——相信我，這些東西正在變得越來(lái)越重要，多看幾眼，不會(huì )吃虧的。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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原標題： 當心！差額補足，一不小心就無(wú)效了