金誠同達 作者：吳華彥任兵
來(lái)源：金誠同達（ID：gh_116bfa8fc864）
“東風(fēng)破”系列
破產(chǎn)，可能是很多企業(yè)不曾企及的一個(gè)詞語(yǔ)。而當前，新冠疫情的影響持續發(fā)酵，無(wú)論是企業(yè)自身還是企業(yè)債權人，都有可能因運維危機，被迫站在破產(chǎn)這一話(huà)題的兩端。在此背景之下，筆者通過(guò) “東風(fēng)破”系列文章，全面聚焦我國破產(chǎn)制度架構，立足破產(chǎn)程序中的廣大債權人權利的保護與實(shí)現，剖析破產(chǎn)制度賦予債權人的各類(lèi)權利及行使要點(diǎn)，以期解答破產(chǎn)程序中的債權人關(guān)注的各類(lèi)實(shí)務(wù)問(wèn)題，敬請期待。
債權人在破產(chǎn)程序中申報債權是債權人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》行使權利的前提。債權人以對破產(chǎn)債務(wù)人企業(yè)享有的債權向管理人申報，經(jīng)由管理人審核確定，并經(jīng)債權人會(huì )議核查，提交人民法院裁定予以確認，成為破產(chǎn)債權，以該債權額參與破產(chǎn)清算財產(chǎn)分配、破產(chǎn)重整計劃草案表決與分配、破產(chǎn)和解協(xié)議草案表決與分配。雖然《企業(yè)破產(chǎn)法》及其司法解釋規定了債權申報與審核的流程，但是從我們擔任破產(chǎn)管理人、代理破產(chǎn)債權人、債務(wù)人過(guò)程中，發(fā)現債權人并未關(guān)注到債權申報與確認中的重點(diǎn)問(wèn)題，并未充分了解并行使法律賦予債權人的權利，未關(guān)注到實(shí)操中的要點(diǎn)，導致破產(chǎn)債權的金額與優(yōu)先性未得到充分保障，從而影響債權清償率和清償方式。筆者擬立足債權申報與確認階段，從債權人視角來(lái)看債權從申報、審核、異議到確認過(guò)程中應當做到的和應當避免的問(wèn)題。
限于文章篇幅，債權申報與確認中需要關(guān)注的問(wèn)題及實(shí)操過(guò)程中的要點(diǎn)一文分為上下兩篇，本文為上篇，主要內容為債權人在債權申報階段應重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題，特別是特殊類(lèi)型債權的申報與主張實(shí)操要點(diǎn)。
一、債權申報中的關(guān)注問(wèn)題
根據《企業(yè)破產(chǎn)法》的規定向管理人進(jìn)行債權申報，是確認債權人身份、債權金額、行使債權人權利的第一步。將破產(chǎn)債權確認與人民法院判決確認債權對比，債權申報就相當于法院立案，區別在于申報對象、所依據的程序有所不同。我們認為在債權申報中債權人需要重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題包括以下幾個(gè)方面：
1. 一般類(lèi)型債權在申報時(shí)的關(guān)注事項
1）債權申報時(shí)限
《企業(yè)破產(chǎn)法》規定了債權申報時(shí)限的幅度范圍，即最長(cháng)不得超過(guò)3個(gè)月，最短不得少于30日，起算點(diǎn)為自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日。申報時(shí)限的具體天數，根據破產(chǎn)案件的債權人人數、債務(wù)規模、案件復雜程度等綜合確定，管理人可以提出建議，由人民法院發(fā)布公告確定。人民法院應當在裁定受理之日起25日內通知已知債權人，并發(fā)布《債權申報公告》，公告載明債權申報須知、申報時(shí)限、申報地點(diǎn)、聯(lián)系人及聯(lián)系方式、第一次債權人會(huì )議時(shí)間和地點(diǎn)等關(guān)鍵信息。
債權人需要關(guān)注的是如果接收到人民法院或管理人寄送的債權申報通知書(shū)，務(wù)必在債權申報期滿(mǎn)前完成債權申報，盡量避免補充申報；如未收到單獨寄送的債權申報通知書(shū)，要隨時(shí)注意關(guān)注公告發(fā)布情況，實(shí)踐中公告發(fā)布的渠道一般同時(shí)為“全國企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息網(wǎng)”和省級地方紙媒，考慮到并非所有管理人都嚴格按照規定將破產(chǎn)債務(wù)人信息和公告發(fā)布于重整信息網(wǎng)，債權人也無(wú)暇去瀏覽紙媒公告，因此我們建議債權人對享有債權的債務(wù)人保持定期或不定期的聯(lián)合、關(guān)注，一方面可以避免債務(wù)人破產(chǎn)而自己不知情導致錯過(guò)參與債權分配的時(shí)機，另一方面可以中止中斷訴訟時(shí)效避免超過(guò)時(shí)效。如因極其特殊情況導致確實(shí)無(wú)法在債權申報期內完成債權申報，也應和管理人取得聯(lián)系，提前說(shuō)明情況并約定完成申報時(shí)間節點(diǎn)。
2）債權申報表填寫(xiě)注意事項
債權金額及其組成計算
表中除要填寫(xiě)債權申報總額，還需要將總額組成進(jìn)行拆分為本金、利息、違約金、損失、訴訟保全費、律師費等細目，特別是利息、違約金等的計算，除遵循破產(chǎn)受理之日停止計息、違約金不得超過(guò)法律規定過(guò)高比例等外，金額的計算方式需要明確列明，無(wú)法在表中列明的可單獨附頁(yè)列示。
債權優(yōu)先性及依據
債權是否屬于優(yōu)先權以及優(yōu)先權順位直接影響到債權清償比例、清償時(shí)間和清償方式，所以在填表時(shí)務(wù)必將債權的優(yōu)先性予以登記，破產(chǎn)程序中可享受優(yōu)先受償的債權類(lèi)型包括但不限于職工債權（無(wú)需主動(dòng)申報）、擔保債權、稅款債權、工程款債權、購房戶(hù)債權、船舶優(yōu)先權、航空器優(yōu)先權、受教育者優(yōu)先權、儲戶(hù)存款本息優(yōu)先權等等。在主張優(yōu)先權的同時(shí)，需要附上能夠證明債權成立及優(yōu)先權成立的依據。
對應擔保物明細
擔保債權是破產(chǎn)債權中的常見(jiàn)類(lèi)型，擔保債權享有優(yōu)先受償權有法律明確規定。但擔保債權優(yōu)先性依賴(lài)于擔保物及其變現價(jià)值，超過(guò)擔保物價(jià)值的債權部分歸為普通債權，因此，擔保權人在債權申報主張優(yōu)先受償時(shí)，要明確提供擔保債權所對應的擔保物明細，包括但不限于擔保物名稱(chēng)、型號、數量、位置，應能指向唯一性。否則因擔保物不特定、下落不明等導致?lián)鶛鄡?yōu)先受償權落空的責任應由債權人自行承擔。
保證債權債務(wù)關(guān)系
《企業(yè)破產(chǎn)法》規定不僅到期債權可以申報，對債務(wù)人的將來(lái)求償權等或有債權也可提前申報，管理人應予接收。申報人和債務(wù)人處于保證債權債務(wù)關(guān)系鏈條中，如破產(chǎn)企業(yè)系主債務(wù)人，申報人系債務(wù)保證人，申報人在申報時(shí)應說(shuō)明保證關(guān)系，避免債權出現錯誤認定；如破產(chǎn)企業(yè)系債務(wù)保證人，申報人系主債權人，申報人在向破產(chǎn)企業(yè)申報債權的同時(shí)還向主債務(wù)人求償，應說(shuō)明保證關(guān)系，避免債權重合實(shí)現，管理人發(fā)現后對超額債權進(jìn)行追討。
3）證明債權成立的證據提交與核對
除填寫(xiě)債權申報表外，還需要提交能夠證明債權成立的證據材料，證明標準與訴訟證明標準一致，應按照管理人要求的份數準備材料，同時(shí)提供原件供管理人申報時(shí)核對，無(wú)法提供原件的應做說(shuō)明，由管理人依法認定。
關(guān)于持生效裁判文書(shū)申報債權的，是否還要提供全套原始訴訟材料的問(wèn)題，我們認為應尊重生效裁判文書(shū)的效力，如申報人以生效裁判文書(shū)申報債權的，管理人應予以接收，但申報人必須提供證明該文書(shū)確已生效、尚未執行完畢并如實(shí)告知執行情況。如管理人發(fā)現申報人存在弄虛作假、裁判文書(shū)存在虛假訴訟可能等情況的，有權要求申報人提供原始訴訟材料，必要時(shí)根據《破產(chǎn)法司法解釋三》第七條之規定申請再審。
4）債權代理申報
債權申報可以委托他人代理，也可以授權后期代理參加債權人會(huì )議、行使表決權、參與分配等，但應注意授權應具體明確，不能做概括全權授權。
委托申報需要注意的是受托人是否與債權人、債務(wù)人存在直接利害關(guān)系，是否存在利益沖突，申報人進(jìn)行委托時(shí)應注意。此外，關(guān)于郵寄申報問(wèn)題，不同管理人有不同看法，債權申報原則上應采取當面申報的方式，如當面申報確有困難，可以提前聯(lián)系管理人溝通郵寄申報，郵寄申報的，應按照管理人要求補正材料或提供原件核實(shí)。
5）債權補充申報
雖然破產(chǎn)法賦予了債權人補充申報的權利，但應以期限內申報為原則，補充申報為例外。
關(guān)于補充申報的期限問(wèn)題
補充申報并非沒(méi)有期限，申報人應在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報，已分配的不再補充分配，未分配的可以按照同類(lèi)債權清償比例加入分配；破產(chǎn)重整程序中對補充申報的特殊規定體現在《企業(yè)破產(chǎn)法》第92條第2款，為申報債權的債權人在重整計劃執行期間不得行使權利，在重整計劃執行完畢后可以按照同類(lèi)債權行使權利。因此，補充申報會(huì )對債權利益產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，應盡量避免。
關(guān)于補充申報費用承擔問(wèn)題
因補充申報而導致審查、確認產(chǎn)生的費用，由補充申報人承擔。承擔費用的標準和比例無(wú)明確規定，實(shí)踐中我們遇到的管理人常見(jiàn)做法有予以免收、按照訴訟費收費標準的一定比例收取。如補充申報債權金額較大，補充申報人將承擔一筆不菲的額外費用，對于在破產(chǎn)程序中不能全額受償的普通債權人來(lái)說(shuō)，成本大增。
6）禁止虛假申報
破產(chǎn)司法實(shí)踐中，不時(shí)會(huì )出現債權人以弄虛作假、“手拉手訴訟”等方式，虛構債權債務(wù)關(guān)系，向管理人申報債權，以期獲得清償。根據我們擔任管理人案件中發(fā)現的涉嫌虛假申報情況，債權人的心理往往是基于其合法債權在破產(chǎn)程序中要打折受償而無(wú)法完全受償致?lián)p，為彌補無(wú)法受償部分利益而虛增確認債權數額。
對于涉嫌虛假申報的債權，即使相應債權人已經(jīng)取得生效裁判文書(shū)，根據《破產(chǎn)法司法解釋三》第7條之規定，管理人可以申請作出該生效裁判文書(shū)的法院或其上一級法院撤銷(xiāo)該生效文書(shū)，或申請破產(chǎn)受理法院不予執行生效仲裁文書(shū)，重新作出債權認定。
企業(yè)破產(chǎn)法對虛假申報是嚴令禁止的，虛假申報的債權一經(jīng)查實(shí)，不僅債權無(wú)法得到確認，可能還要承擔刑事責任。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2018〕17號）第1條第1款第5項“在破產(chǎn)案件審理過(guò)程中申報捏造的債權的”應當認定為刑法第三百零七條之一第一款規定的“以捏造的事實(shí)提起民事訴訟”，妨害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益的，構成《刑法》第307條之一規定的虛假訴訟罪，承擔刑事責任。因此，債權人或債權人的代理人在代理申報債權階段，還應當秉承實(shí)事求是的態(tài)度，依法申報債權。
需要說(shuō)明的，申報債權金額被管理人核減或部分核減，如果并非是基于捏造事實(shí)、采取非法手段虛構債務(wù)等，并非是虛假申報，要嚴格區分，避免打擊面過(guò)大。
2. 特殊類(lèi)型債權和主張申報的關(guān)注事項
1）附條件、附期限債權的申報
附條件、附期限的債權在債權申報期內條件、期限未成就的，債權人也可以申報債權，管理人應予登記，列入債權申報表。
2）訴訟、仲裁未決債權的申報
債權申報期內正在訴訟、仲裁的債權，債權人有權進(jìn)行申報，待裁決結果生效后告知管理人予以確認，債權人也可以選擇撤回訴訟、仲裁，以管理人審查認定結果確定債權。
3）權利人主張行為履行
債權人如主張債務(wù)人履行一定行為如要求取回標的物、交付房屋等，債權人無(wú)需申報債權金額，單獨起草申請文書(shū)交至管理人。
此外，申報人還應注意在完成申報后向管理人索取申報回執憑證，證明已申報債權。
4）職工債權的主張
職工債權是由管理人主動(dòng)調查取證，主動(dòng)查實(shí)并在債權人會(huì )議前予以公示，供職工債權人核查，而無(wú)需職工本人向管理人申報。在管理人查明過(guò)程中，職工應積極配合調查，根據需要提供自身薪資發(fā)放、社保繳納等情況。
需要說(shuō)明的是，破產(chǎn)實(shí)踐中常見(jiàn)債務(wù)人職工為公司墊付費用、差旅費用未報銷(xiāo)情況，而向管理人申報職工債權。實(shí)際上上述類(lèi)型的債權，通說(shuō)認為其并非屬于職工債權范疇，而是普通債權性質(zhì)。
5）稅收債權的申報
稅務(wù)機關(guān)作為稅收債權的申報人，負有及時(shí)申報的義務(wù)。關(guān)于稅收債權申報問(wèn)題，由于破產(chǎn)法律規定與稅收管理行政法規規章之間的沖突適用，一直存在理論和實(shí)際之間的對抗和磨合。作為申報人需要關(guān)注申報的稅款本金、滯納金、罰款等債權性質(zhì)、金額的區分，分別對應不同受償優(yōu)先層級；關(guān)注滯納金申報的截止時(shí)間；關(guān)注作為債權進(jìn)行申報部分和進(jìn)入破產(chǎn)程序后產(chǎn)生的稅費的正常申報與繳納；關(guān)注稅收罰款的申報和劣后債權性質(zhì)等。
6）工程款債權的申報
工程款債權往往有債權金額大、認定難度大、優(yōu)先權爭議大、矛盾沖突集中等特點(diǎn)，作為工程款債權人在申報債權時(shí)應重點(diǎn)關(guān)注以下幾個(gè)方面：
工程款債權申報人
申報工程款債權的申報人一般情形下為工程項目的承包人，這是常態(tài)。但項目建設過(guò)程中，常常因建設項目分部分項施工，出現分包、轉包甚至違法轉分包的情況，實(shí)際施工人并未與發(fā)包人簽訂建設工程施工合同，甚至與發(fā)包人互不相識?？晒┙鉀Q的途徑之一是由實(shí)際施工項目所在的總包人統一向發(fā)包人申報債權，獲得清償后內部結算或提前結算債權轉讓。如實(shí)際施工人與總包人無(wú)法就項目施工和代為債權申報達成一致意見(jiàn)，實(shí)際施工人亦可以自己系實(shí)際施工人的身份，收集實(shí)際施工的證據材料，向管理人申報債權，但要注意避免重復申報。
工程款債權申報金額及證據提交
申報工程款債權的金額根據發(fā)包人與承包人簽訂的建設工程施工合同約定的計價(jià)方式、實(shí)際施工量、違約責任條款等為依據，如雙方經(jīng)過(guò)竣工決算、工程造價(jià)審計等程序已經(jīng)確認欠付工程款債權金額，則直接提交上述文件作為證據；如項目未竣工、雖竣工但未經(jīng)過(guò)決算、未進(jìn)行工程造價(jià)審計等程序，無(wú)法確定欠付工程款甚至無(wú)法確定已付工程款金額的，申報人應盡可能多的提供與施工相關(guān)的證據材料、過(guò)程性文件，供管理人審查、工程造價(jià)單位審核之用，有的放矢。
工程款債權申報金額組成及優(yōu)先權范圍
工程款債權包括建設工程價(jià)款、因違約造成的違約金、利息損失、停工窩工損失等費用。根據《合同法》第286條、《最高人民法院關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權問(wèn)題的批復》《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返?1條、住房和城鄉建設部《建設工程施工發(fā)包與承包價(jià)格管理暫行規定》第5條之規定，建設工程價(jià)款包含承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實(shí)際支出的費用，以及企業(yè)管理費成本、經(jīng)營(yíng)利潤等，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。相對應的，建設工程價(jià)款本身即工人工資、材料款、企業(yè)管理成本、經(jīng)營(yíng)利潤等享有優(yōu)先受償權，而因工程產(chǎn)生的利息、違約金、損失賠償等部分不享有優(yōu)先受償權，歸為普通債權。因此，申報人在申報工程款債權時(shí)，應在申報表中分別載明建設工程價(jià)款、損失等的金額，區別對待。
工程款債權申報時(shí)間與優(yōu)先權
2002年的《最高人民法院關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權問(wèn)題的批復》規定“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個(gè)月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?！痹谝呀?jīng)竣工驗收的建設項目中申報債權，應以建設工程竣工之日為計算六個(gè)月優(yōu)先權行使期限的起算點(diǎn)；尚未竣工的建設項目，以施工合同約定的竣工之日為計算六個(gè)月優(yōu)先權行使期限的起算點(diǎn)。該規定在司法實(shí)踐中產(chǎn)生了諸多適用困惑，工程款債權人經(jīng)常會(huì )面臨工程款優(yōu)先權超期行使的窘境。尤其在破產(chǎn)實(shí)踐中，房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)前往往項目已經(jīng)停工多年，早已超過(guò)合同約定的竣工日期，如果單純使用該批復規定，工程款債權人已經(jīng)喪失了行使優(yōu)先權的權利。最高人民法院辦公廳《全國民事審判工作會(huì )議紀要》（法辦〔2011〕442號）第26條規定“由于發(fā)包人的原因，合同解除或終止履行時(shí)已經(jīng)超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優(yōu)先受償權的期限自合同解除或終止履行之日起計算?！币院贤獬蚪K止的時(shí)間作為六個(gè)月的起算時(shí)間點(diǎn)，一定程度上緩解了這一緊張局勢。
2019年2月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返?2條對該問(wèn)題進(jìn)行了調整，行使優(yōu)先權的期限仍然是六個(gè)月，除斥期間，但起算時(shí)間點(diǎn)調整為“發(fā)包人應當給付建設工程價(jià)款之日”。關(guān)于應當給付工程款之日的理解，應做擴大解釋即發(fā)包人和承包人完成工程款結算，確認應付未付工程款金額之日。如雙方遲遲未對工程款進(jìn)行結算或結算金額無(wú)法達成一致，不開(kāi)始計算優(yōu)先權行使期限。
7）購房戶(hù)權利的申報
在房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)案件中，存在大量購房戶(hù)債權人，因本文論述的是債權申報與確認，關(guān)于消費者購房戶(hù)身份的認定和優(yōu)先權的保障問(wèn)題會(huì )在本系列文章后文述及。
購房戶(hù)權利人與破產(chǎn)房企之間存在未履行完畢的房屋買(mǎi)賣(mài)合同，購房戶(hù)對購買(mǎi)的房屋享有物權期待權，因此作為權利人，購房戶(hù)在破產(chǎn)階段可以選擇繼續履行房屋買(mǎi)賣(mài)合同，要求破產(chǎn)房企交付房屋并辦理產(chǎn)權登記，也可以選擇解除房屋買(mǎi)賣(mài)合同而要求退還房款、合同約定的違約金及損失。購房戶(hù)權利人應在上述選項中二選一，不可同時(shí)主張。需要說(shuō)明的是，購房戶(hù)權利人能否被認定為消費者購房戶(hù)，能否適用《最高人民法院關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權問(wèn)題的批復》中購房戶(hù)債權對抗建設工程價(jià)款債權等，對購房戶(hù)權利人作選擇具有決定性意義。
8）以物抵債權利人的申報
以物抵債權利人在破產(chǎn)程序中的申報，要回歸到以物抵債協(xié)議的效力和履行上來(lái)。如以物抵債協(xié)議有效且已經(jīng)履行完畢，則一般不存在主張權利的問(wèn)題，除非該抵債物被債務(wù)人占有，權利人行使取回權要求取回；如以物抵債協(xié)議有效但未履行完畢，權利人可以主張要求繼續履行，根據破產(chǎn)法關(guān)于待履行合同的規定由管理人作出繼續履行或解除協(xié)議的決定；如以物抵債協(xié)議被認定為無(wú)效，則權利人回歸到原始債權債務(wù)關(guān)系，正常進(jìn)行債權申報。
關(guān)于以物抵債特別是以房抵債問(wèn)題在破產(chǎn)程序中的處理規則，理論和實(shí)務(wù)界均爭議很大，莫衷一是，本文不再贅述，將在本系列后續文章中詳述。
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原標題： JT&N觀(guān)點(diǎn)|?債權申報與確認中需關(guān)注的問(wèn)題及實(shí)操要點(diǎn)（上）
