金融審判研究院 作者：初明峰、劉磊
來(lái)源：金融審判研究院（ID：jrspyjy）
裁判概述：
有限責任公司對外負債后未經(jīng)依法清算即進(jìn)行注銷(xiāo)，該公司股東以其僅為名義持股人，對清算、注銷(xiāo)事宜毫不知情為由主張自身應當免責的，法院不予支持，該名義股東仍應當對公司債務(wù)承擔清償責任。
1、方圓公司向南頭城公司借款1500萬(wàn)元，到期后無(wú)力清償，南頭城公司訴至法院要求其承擔還款責任。
2、訴訟過(guò)程中，方圓公司在未進(jìn)行清算情況下辦理了注銷(xiāo)登記。
3、另查明，方圓公司的工商登記股東分別為溫進(jìn)才（持股75%）和李殷英（持股25%）。
4、再查明，溫進(jìn)才和李殷英均為北泰公司的名義持股人，北泰公司才是方圓公司的實(shí)際控制人。
5、溫進(jìn)才和李殷英在訴訟中以北泰公司才是方圓公司的實(shí)際控制人為由主張其不應承擔清償責任。
名義股東溫進(jìn)才、李殷英是否應對案涉借款承擔清償責任？
首先，一審判決未依據《公司法司法解釋二》第十九條的規定，而基于“北泰公司是方圓公司的唯一出資人和實(shí)際控制人，其不清楚方圓公司的財產(chǎn)狀況，怠于履行監管職責，造成方圓公司未經(jīng)依法清算即被注銷(xiāo)，導致方圓公司無(wú)法進(jìn)行清算”，根據該司法解釋第二十條第一款的規定，判令北泰公司對公司債務(wù)承擔清償責任，不論是結果還是所依據的事實(shí)和法律，均無(wú)錯誤。況且，即使實(shí)際控制人確實(shí)實(shí)施了第十九條規定的以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記的行為（此種情況下，根據第二十一條的規定，實(shí)際控制人不得請求其他股東分擔相應責任），也并不能當然排除對其他股東，包括名義股東適用第二十條第一款的規定追究責任。在第十九條之后設置第二十條的規定，可以理解為增加了公司債權人追究股東或實(shí)際控制人責任的途徑選擇，而并不能推斷出在符合第十九條規定的情況下，當然解除其他股東或名義股東責任的意思。故溫進(jìn)才、李殷英主張應以《公司法司法解釋二》第十九條的規定為依據，判決北泰公司承擔公司債務(wù)責任，同時(shí)不能適用第二十條的規定判決溫進(jìn)才、李殷英承擔責任，系混淆本案的基本事實(shí)，同時(shí)并無(wú)充分法律依據。
其次，根據商法上的公示公信和外觀(guān)主義原則，第三人對公司登記信息的信賴(lài)利益應當受到保護。代持股關(guān)系屬于代持股人與被代持股人之間的合同法律關(guān)系，不能以此對抗公司債權人。在公司的外部關(guān)系方面，經(jīng)工商登記備案的代持股的名義股東屬于法律意義上的公司股東，其是對外承擔股東責任的直接主體，無(wú)論實(shí)際控制人是否承擔相應的責任，只要未實(shí)際向債權人承擔責任，代持股的名義股東就應當對外承擔股東的責任。這一原則在《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國公司法﹥若干問(wèn)題的規定（三）》第二十六條（2014年修訂前為第二十七條）中關(guān)于經(jīng)公司登記機關(guān)登記的股東不得以其僅為名義股東而拒絕債權人要求其履行出資義務(wù)的規定中，已經(jīng)明確體現?！豆痉ㄋ痉ń忉尪返诙粭l規定中也隱含股東不管過(guò)錯有無(wú)、過(guò)錯大小，對外必須承擔股東責任，不能以自己沒(méi)有過(guò)錯為由對抗公司債權人的原則。溫進(jìn)才、李殷英雖系代北泰公司持有方圓公司的股權，但并非被北泰公司冒名登記為股東，代持股是符合其自己的意志和利益的行為，且也并無(wú)證據顯示南頭城公司在向方圓深圳分公司提供借款時(shí)知悉并認可溫進(jìn)才、李殷英的代持股人身份及北泰公司的實(shí)際出資人地位，故溫進(jìn)才、李殷英應當承擔相應的法律責任風(fēng)險。溫進(jìn)才、李殷英盡管沒(méi)有簽署決定解散方圓公司的股東會(huì )文件和清算報告，并稱(chēng)也不知道方圓公司已被解散并依據虛假的清算報告辦理了注銷(xiāo)登記，即未直接實(shí)施損害公司債權人利益的行為，但作為方圓公司經(jīng)登記的股東，上述情形亦屬于其怠于行使股東權利和履行股東監管職責及清算義務(wù)，導致公司被非法注銷(xiāo)而無(wú)法清算，損害公司債權人利益。該情形已經(jīng)符合《公司法司法解釋二》第二十條第一款規定的承擔責任的條件。本案二審判決依據該條款判令溫進(jìn)才、李殷英對公司債務(wù)承擔責任，并無(wú)不當。
（2015）民申字第136號
第十九條 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權人主張其對公司債務(wù)承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。
第二十條 公司解散應當在依法清算完畢后，申請辦理注銷(xiāo)登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持。
公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對公司債務(wù)承擔責任，債權人主張其對公司債務(wù)承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。
第二十一條 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的，其中一人或者數人按照本規定第十八條和第二十條第一款的規定承擔民事責任后，主張其他人員按照過(guò)錯大小分擔責任的，人民法院應依法予以支持。
第二十六條 公司債權人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
名義股東根據前款規定承擔賠償責任后，向實(shí)際出資人追償的，人民法院應予支持。
本文案例主要是關(guān)于代持（名義）股東清算義務(wù)和責任的問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，名義股東代持股權的情形大量存在，公司對外負債未履行法定的清算義務(wù)被注銷(xiāo)，作為原公司的債權人有權依據公司法解釋二第十九條和第二十條向清算義務(wù)人、實(shí)際控制人或注銷(xiāo)時(shí)的原公司義務(wù)承擔承諾人主張責任。那么代持的名義股東是否可以依自身僅是名義股東不享有實(shí)體權利、與實(shí)際股權人簽訂有代持協(xié)議、可披露實(shí)際股權人等理由為由主張免責？實(shí)務(wù)中主流觀(guān)點(diǎn)無(wú)爭議，即：“在公司的外部關(guān)系方面，經(jīng)工商登記備案的代持股的名義股東屬于法律意義上的公司股東，其是對外承擔股東責任的直接主體，無(wú)論實(shí)際控制人是否承擔相應的責任，只要未實(shí)際向債權人承擔責任，代持股的名義股東就應當對外承擔股東的責任”。
根據上述分析，原公司債權人有權要求名義股東承擔清算義務(wù)無(wú)爭議，但值得思考的問(wèn)題是，公司債權人能否要求名義股東和實(shí)際出資人承擔連帶責任？公司債權人在第十九條和二十條之間是選擇關(guān)系還是并用關(guān)系？本文判例未涉及這一問(wèn)題，筆者認為：如果沒(méi)有專(zhuān)項的法律規定，根據合同法中委托代理的相關(guān)法律規定，股權代持人向原公司債權人提供充分證據（或實(shí)際出資人認可）披露實(shí)際出資人的，此時(shí)公司債權人享有選擇權，其可以選擇實(shí)際出資人承擔責任也可選擇名義股東承擔責任，且該選擇權一旦行使不能變更，一孔之見(jiàn)。
另外，關(guān)于有限責任公司清算義務(wù)人的責任認定問(wèn)題，不得肆意擴大股東的清算責任，應當僅限于怠于履行義務(wù)致使公司無(wú)法清算所應承擔的侵權責任。怠于履行清算義務(wù)的行為，是指有限責任公司股東在法定清算事由出現后，在能夠履行清算義務(wù)的情況下，因故意拖延、拒絕履行清算義務(wù)，或者因過(guò)失導致公司清算無(wú)法及時(shí)順利進(jìn)行的行為。1、如果個(gè)別股東能夠證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)作出了積極努力，未能履行清算義務(wù)是由于其他實(shí)際控制公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件的股東的故意拖延、拒絕清算行為等客觀(guān)原因導致的，則不應其怠于履行清算義務(wù)為由，讓其承擔清算責任；2、如果個(gè)別股東能夠證明其未能及時(shí)履行清算義務(wù)的行為與公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失之間沒(méi)有因果關(guān)系的，該股東也不應承擔賠償責任；3、如果個(gè)別名義股東是被冒名的，其作為股東并非本人意思，成為股東所簽署的相關(guān)文書(shū)備案資料均非本人所為的，該股東當然也不應因被強加的名義股東身份承擔責任。
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