無(wú)償劃轉

    企業(yè)國有資產(chǎn)通過(guò)無(wú)償劃轉的方式在國有企業(yè)間流動(dòng)，是我國國有資產(chǎn)的特有資產(chǎn)整合方式。

國家作為國有資產(chǎn)的所有者或授權經(jīng)營(yíng)者，為促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結構調整和資源優(yōu)化配置，有權對其擁有、管理的國有資產(chǎn)進(jìn)行處分。

    《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》第二條規定：“本辦法所稱(chēng)企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉，是指企業(yè)國有產(chǎn)權在政府機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無(wú)償轉移?！?/p>

文件依據

企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉依據的文件主要有：

1999年財政部《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)辦理無(wú)償劃轉手續的規定》（財管字[1999]301號）

2005年國務(wù)院國資委《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》（國資發(fā)產(chǎn)權[2005]239號）

2009年國務(wù)院國資委《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉工作指引》（國資發(fā)產(chǎn)權[2009]25號）

無(wú)償劃轉與債權人利益

債權人能否提起行政訴訟？

債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為?！?/p>

國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉，在無(wú)償劃出資產(chǎn)、降低劃出方償債能力的情況下，劃出方的債權人能否依據《合同法》第74條規定請求人民法院撤銷(xiāo)產(chǎn)權劃轉行為？

《最高人民法院關(guān)于因政府調整劃轉企業(yè)國有資產(chǎn)引起的糾紛是否受理問(wèn)題的批復（法復〔1996〕4號）》：

因政府及其所屬主管部門(mén)在對企業(yè)國有資產(chǎn)調整、劃轉過(guò)程中引起相關(guān)國有企業(yè)之間的糾紛，應由政府或所屬?lài)匈Y產(chǎn)管理部門(mén)處理。國有企業(yè)作為當事人向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理。

當事人不服政府及其所屬主管部門(mén)依據有關(guān)行政法規作出的調整、劃轉企業(yè)國有資產(chǎn)決定，向人民法院提起行政訴訟，凡符合法定起訴條件的，人民法院應予受理。

《中華人民共和國行政訴訟法》第二十五條規定：“行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權提起訴訟?！?/p>

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國行政訴訟法》的解釋第十二條規定：“有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第二十五條第一款規定的“與行政行為有利害關(guān)系”： （四）撤銷(xiāo)或者變更行政行為涉及其合法權益的；”

根據上述規定，筆者認為劃出方的債權人有權提起行政訴訟。但是，筆者同時(shí)也認為，由于債權人畢竟不是資產(chǎn)劃轉行政審批行為的相對方，若債權人僅按照《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條規定“ 行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷(xiāo)或者部分撤銷(xiāo)，并可以判決被告重新作出行政行為（六）明顯不當的”提起行政訴訟，難以得到法院的支持。若僅僅認為資產(chǎn)劃轉損害其債權的，應屬民事法律關(guān)系，應考慮通過(guò)民事訴訟維護權益。

債權人能否提起撤銷(xiāo)權訴訟？

筆者查閱到國富發(fā)展有限公司與廣州市隧道開(kāi)發(fā)公司、廣州市市政園林工程管理中心債權人撤銷(xiāo)權糾紛一案，整理出法院的裁判觀(guān)點(diǎn)以供借鑒。

（一）基本案情：

1、2005年2月4日，隧道公司與園林中心簽訂《國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉協(xié)議書(shū)》，其中載明：“為調整現有市屬?lài)形鬯卫眄椖康馁Y產(chǎn)結構，優(yōu)化資產(chǎn)配置，提高經(jīng)營(yíng)管理效率，市政園林局擬將隧道公司持有的華南路橋公司的全部中方權益（經(jīng)廣州市中審會(huì )計師事務(wù)所中會(huì )字（2004）第669號審定賬面價(jià)值14817000元）和隧道公司對華南路橋公司的債務(wù)14817000元無(wú)償劃轉給園林中心，本次劃轉的凈資產(chǎn)為零元，劃轉基準日為2004年10月31日。劃出、劃入雙方均同意申請無(wú)償劃轉”。

2、2005年2月8日，市政園林局發(fā)出市政園林函（2005）235號《關(guān)于將隧道公司部分國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉至園林中心的通知》，其中載明：“為調整現有市屬?lài)新窐蛸Y產(chǎn)結構，優(yōu)化資產(chǎn)配置、提高經(jīng)營(yíng)管理效率，依據《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)辦理無(wú)償劃轉手續的規定》（財政部財管字（1999）301號）、《關(guān)于市自來(lái)水公司等十三家單位國有資產(chǎn)管理問(wèn)題的復函》（廣州市財政局穗財企業(yè)一（2003）2751號），并經(jīng)征求你單位同意，現決定將隧道公司持有的華南路橋公司的全部中方權益（經(jīng)廣州市中審會(huì )計師事務(wù)所中會(huì )字（2004）第669號審定帳面價(jià)值14817000元）和隧道公司對華南路橋公司的債務(wù)14817000元無(wú)償劃轉給園林中心，本次劃轉的凈資產(chǎn)為零元，劃轉基準日為二OO四年十月三十一日”。

3、2006年8月18日，隧道公司與第三人園林中心簽署《﹤關(guān)于廣州華南路橋實(shí)業(yè)有限公司合作合同﹥因無(wú)償劃撥而轉讓的協(xié)議》（以下稱(chēng)“轉讓協(xié)議”），隧道公司將其在華南路橋公司的全部權益無(wú)償轉讓給予園林中心。

4、2006年9月5日，廣州市對外貿易經(jīng)濟合作局發(fā)出穗外經(jīng)貿資批（2006）223號《關(guān)于合作企業(yè)廣州華南路橋實(shí)業(yè)有限公司變更事項的批復》，批準隧道公司與園林中心簽訂的《﹤關(guān)于廣州華南路橋實(shí)業(yè)有限公司合作合同﹥因無(wú)償劃撥而轉讓的協(xié)議》以及《廣州華南路橋實(shí)業(yè)有限公司章程修改三》等生效，并同意隧道公司將其持有的華南路橋公司的股權無(wú)償劃撥給園林中心，由園林中心承繼隧道公司在企業(yè)中的所有權利、義務(wù)、債權和債務(wù)，隧道公司退出合作公司等。

5、國富公司認為，華南路橋公司投資巨大，預期收益可觀(guān)，是隧道公司資產(chǎn)的重要組成部分。但隧道公司卻在香港仲裁進(jìn)行期間，將所持有的華南路橋公司20%的股權無(wú)償轉讓給園林中心，導致其在香港仲裁裁決作出之后無(wú)法履行對國富公司的清償責任。隧道公司無(wú)償轉讓股權的行為嚴重損害了國富公司的利益，應屬可撤銷(xiāo)的行為。故請求判令撤銷(xiāo)隧道公司無(wú)償向園林中心轉讓華南路橋公司20%股權的行為。

（二）法院判決

1、一審法院認為：“國富公司現提起本案撤銷(xiāo)權之訴，依法具備行使撤銷(xiāo)權的主體資格?！?/p>

2、二審法院認為：“本案為涉外債權人撤銷(xiāo)權糾紛。當事人二審中對一審法院管轄權的行使和本案準據法的確定沒(méi)有提出異議，本院對此予以確認。隧道公司將其對華南路橋公司的相關(guān)投資權益轉讓于園林中心，是其作為國有企業(yè)執行市政園林局作出的旨在加強國有資產(chǎn)管理和經(jīng)營(yíng)的行政指令的行為，不屬于《中華人民共和國合同法》第七十四條規定的可予撤銷(xiāo)的行為?！眹还菊J為隧道公司轉讓相關(guān)權益的行為屬于正常的民事行為，已對其債權造成損害，而應予撤銷(xiāo)，理由不充分，本院不予支持。

3、最高人民法院（2011）民申字第434號民事裁定書(shū)認為：“本院經(jīng)審查認為，隧道公司向園林公司轉讓股權的行為是平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權利轉讓的民事行為，應當適用《中華人民共和國合同法》第七十四條來(lái)認定國富公司的撤銷(xiāo)權請求能否成立。原判決認定隧道公司轉讓股權的行為不屬于第七十四條規定的可予撤銷(xiāo)的行為，屬于法律適用錯誤?！?/p>

結語(yǔ)

上述最高人民法院的再審民事裁定，確認了因國有資產(chǎn)劃轉的股權轉讓屬于平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權利轉讓的民事行為，債權人能夠依據《中華人民共和國合同法》第七十四條提出撤銷(xiāo)權訴訟。

筆者認為，《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》（國資發(fā)產(chǎn)權[2005]239號）第八條規定：“劃出方應當就無(wú)償劃轉事項通知本企業(yè)（單位）債權人，并制訂相應的債務(wù)處置方案?！?，已經(jīng)考慮到出現債權人對產(chǎn)權無(wú)償劃轉提出撤銷(xiāo)的情況，但“通知”并不等于“征得同意”，在企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉的實(shí)際操作中，應遵循規定的程序，依法合規的前提下妥善處理，保障企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉行為的合法性、有效性。