很多第一次接觸或者很少接觸私募基金的朋友，問(wèn)我的第一個(gè)問(wèn)題就是：什么是私募基金？從概念上是指非公開(kāi)向特定合格投資者募集的，并進(jìn)行管理投資的基金。

官方的權威定義是——《私募投資基金監督管理暫行辦法》第二條“本辦法所稱(chēng)私募投資基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)私募基金），是指在中華人民共和國境內，以非公開(kāi)方式向投資者募集資金設立的投資基金。私募基金財產(chǎn)的投資包括買(mǎi)賣(mài)股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。非公開(kāi)募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法?！?/p>

在定義中需要注意兩個(gè)關(guān)鍵詞，分別是非公開(kāi)和特定合格投資者。

第一個(gè)關(guān)鍵詞——非公開(kāi)。其決定了私募基金產(chǎn)品在募集階段不同于公募基金等其他投資產(chǎn)品，因此在募集時(shí)私募基金管理人、銷(xiāo)售機構不得通過(guò)報紙、雜志、電臺、電視、廣播、互聯(lián)網(wǎng)等公眾媒體或講座、論壇等會(huì )議形式或發(fā)布公告、傳單等散發(fā)形式或在移動(dòng)終端、網(wǎng)絡(luò )媒體（包括微信公眾號、微博、貼吧等）向不特定對象宣傳推介。所以，若管理機構或銷(xiāo)售機構通過(guò)以上方式進(jìn)行宣傳推介，則將會(huì )被認定宣傳違規，將受到監管層的處罰。

第二個(gè)關(guān)鍵詞——特定合格投資者。即作為私募基金產(chǎn)品的投資者，需要滿(mǎn)足一定門(mén)檻和條件，根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十二條“私募基金的合格投資者是指具備相應風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬(wàn)元且符合下列相關(guān)標準的單位和個(gè)人：（一）凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的單位；（二）金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人。前款所稱(chēng)金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權益等?！?/p>

同時(shí)要注意的是，根據2018年7年正式落地的資管新規，合格投資者門(mén)檻有進(jìn)一步提升的可能。根據資管新規規定“資產(chǎn)管理產(chǎn)品的投資者分為不特定社會(huì )公眾和合格投資者兩大類(lèi)。合格投資者是指具備相應風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只資產(chǎn)管理產(chǎn)品不低于一定金額且符合下列條件的自然人和法人或者其他組織。

（一）具有2年以上投資經(jīng)歷，且滿(mǎn)足以下條件之一：家庭金融凈資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元，家庭金融資產(chǎn)不低于500萬(wàn)元，或者近3年本人年均收入不低于40萬(wàn)元。

（二）最近1年末凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的法人單位。

（三）金融管理部門(mén)視為合格投資者的其他情形

合格投資者投資于單只固定收益類(lèi)產(chǎn)品的金額不低于30萬(wàn)元，投資于單只混合類(lèi)產(chǎn)品的金額不低于40萬(wàn)元，投資于單只權益類(lèi)產(chǎn)品、單只商品及金融衍生品類(lèi)產(chǎn)品的金額不低于100萬(wàn)元?！?/p>

即自然人投資者的金融資產(chǎn)門(mén)檻可能從原來(lái)的300萬(wàn)元提升到500萬(wàn)元，也就意味著(zhù)未來(lái)的私募基金投資者要求可能進(jìn)一步提升。

1.募集方面的特征

募集方面的特征體現在募集方式的非公開(kāi)性和募集對象的特定性。除了上文提及的兩點(diǎn)外，私募基金產(chǎn)品根據組織形式的不同，可分為契約型基金、合伙型基金、公司型基金，不同的組織形式影響這該私募產(chǎn)品的人數限制。根據《證券基金法》、《合伙企業(yè)法》、《公司法》規定，契約型基金投資者人數不得超過(guò)200人、合伙型基金投資者人數不得超過(guò)50人、股份有限公司型基金投資者人數不得超過(guò)200人、有限責任公司型基金投資者人數不得超過(guò)50人。

雖然根據法律、法規的規定，設定了200人或50人的限制，但實(shí)踐中受到備案、托管等方面的影響，各類(lèi)基金實(shí)際的投資者人數，尤其是自然人投資者人數遠低于這一數目。

以2018年為例，在經(jīng)歷阜興事件后，中國證券基金業(yè)協(xié)會(huì )與中國銀行協(xié)會(huì )間就托管銀行的責任劃分發(fā)生不同見(jiàn)解，導致各托管銀行提升私募基金托管標準，其中就投資者數量方面，一般要求全部為機構投資者，或者自然人投資者數量不得超過(guò)十人。相當于，在實(shí)踐中私募基金產(chǎn)品的投資者數量被進(jìn)一步的壓縮。

2.投資方面的特征

目前私募基金管理人類(lèi)別分為私募證券類(lèi)管理人、私募股權（創(chuàng )業(yè)）類(lèi)管理人、私募資產(chǎn)配置類(lèi)管理人和私募其他類(lèi)管理人。不同類(lèi)別的管理人在投資方向上各不相同，私募證券類(lèi)管理人投資領(lǐng)域是二級市場(chǎng)，私募股權類(lèi)針對于非上市公司的股權，根據階段又細分為天使、VC、PE等。私募資產(chǎn)配置類(lèi)屬于大FOF類(lèi)，可投資其余三類(lèi)，并且可投資公募基金等其他資管產(chǎn)品。私募其他類(lèi)主要投資非標化債權資產(chǎn)。

因此，從大的私募行業(yè)的角度看，私募基金的投資范圍涵蓋證券市場(chǎng)、一級市場(chǎng)、債權投資市場(chǎng)，其投資領(lǐng)域、投資門(mén)類(lèi)豐富，投資管理專(zhuān)業(yè)度要求高，行業(yè)競爭激烈。

3.管理方面的特征

對于私募管理機構來(lái)說(shuō)，其管理能力是其產(chǎn)品競爭中的關(guān)鍵要素。不管是證券類(lèi)基金的明星管理團隊，還是知名的股權類(lèi)投資基金，管理的專(zhuān)業(yè)度、精準度，都成為市場(chǎng)中投資者考量的標準。同時(shí)管理機構的收入一方面是管理費收入，另一方面是超額回報收入。所以管理能力，也直接與管理機構的收入掛鉤，是各大私募管理機構的安身立命之本。

同時(shí)私募基金管理人在管理過(guò)程中，還受到非常嚴格的監管要求，以當前的私募行業(yè)自律管理體系為例，截止2019年私募行業(yè)已形成7+2+1+n的監管體系，其中7是指《私募基金登記備案管理辦法 》、《私募基金募集行為管理辦法》、《私募基金信息披露辦法》 、《私募基金管理人從事 投資顧問(wèn)服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 》、《私募基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 （試行） 》、《基金從業(yè)資格管理辦法》。,2是指《私募基金合同內容與格式指引 》和《私募基金內控指引》，1是指《“二·五”公告》，N是指持續更新的《私募基金登記備案解答》。

4.退出方面的特征

不同類(lèi)別的管理人管理的基金其退出方式也各不相同，大家常見(jiàn)的股權類(lèi)基金其退出方式主要是三種IPO上市退出、并購退出和清算退出。而向證券類(lèi)基金其在封閉期內管理操作，每年公布基金管理凈值，到期后實(shí)現退出。其他類(lèi)基金其產(chǎn)品主要是固定收益類(lèi)產(chǎn)品，到期后根據基金合同的約定，兌付本息，實(shí)現退出。

1.私募基金與非法集資的界限與區別

由于一些非法機構，經(jīng)常打著(zhù)私募基金的名義，募集發(fā)行產(chǎn)品。所以私募基金與非法集資之間一定要仔細甄別區分。

這里如何判定這個(gè)產(chǎn)品究竟是不是非法集資，主要看三點(diǎn)：

第一，是否公開(kāi)募集。根據上文提及的內容，私募基金只能以非公開(kāi)的方式向特定對象募集。如果，這一產(chǎn)品大肆宣傳，公開(kāi)向社會(huì )公眾募集資金，那么這一產(chǎn)品就有非法集資的可能。

第二，是否承諾保本保收益。雖然私募其他類(lèi)產(chǎn)品主要是固定收益類(lèi)產(chǎn)品，但固定收益類(lèi)產(chǎn)品不等于保本保收益，在打破剛兌的大背景下，私募基金嚴禁向投資者承諾本金利息不受損失。如果遇到的產(chǎn)品存在這樣的情況，需要格外警惕。

第三，是否突破人數限制。根據私募基金組織架構不同，其產(chǎn)品投資者人數在50人以下或200人以下，若發(fā)現所投資產(chǎn)品投資者人數明顯超過(guò)這一限制，則說(shuō)明該產(chǎn)品極有可能是打著(zhù)私募基金名號的非法集資。

以上三點(diǎn)是兩者的主要的界限和區別，其他判斷的因素還有收益是否過(guò)高，是否在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )完成產(chǎn)品備案等等。

2.私募基金產(chǎn)品中各方法律關(guān)系

圍繞著(zhù)私募基金產(chǎn)品，其主要有三方主體，分別是投資者、私募基金管理人、私募基金托管人，其他還包括如私募基金銷(xiāo)售、份額登記、信息系統服務(wù)等基金外包服務(wù)機構。

這其中私募基金管理人與投資者之間的關(guān)系，通常認為是一種委托關(guān)系，投資者是委托人的角色，管理人是受托人的角色，其基于投資者的委托，管理私募基金產(chǎn)品。這一法律關(guān)系也決定了，一旦管理人不履行管理職責，投資者有權更換所投資私募基金的管理人。而私募基金管理人的職責主要是負責私募基金產(chǎn)品的募集、投資、管理、退出全流程，保障投資者權益。

私募基金托管人一般由銀行或券商擔任，其起到對基金賬戶(hù)監管的作用。但其是否應承擔共同受托責任，存在較大爭議。這也是之前中基協(xié)與中銀協(xié)爭議的焦點(diǎn)。不同于私募證券類(lèi)基金的封閉式運作，私募股權類(lèi)基金、其他類(lèi)基金的托管往往只是浮于表面，托管機構只能監管到托管賬戶(hù)的資金打到具體哪家項目方賬戶(hù)，但資金從項目方賬戶(hù)最終流向何處，是無(wú)法監管到的。這一點(diǎn)，也是私募基金托管中，存在的較大桎梏。

（一）法律法規方面

1.《證券投資基金法》

2.《證券法》

3.《公司法》

4.《合伙企業(yè)法》

5.《合同法》

6.《信托法》

7.《中外合資企業(yè)法》

8.《反洗錢(qián)法》

9.《刑法》

其中，直接針對于私募基金領(lǐng)域的法律規范是《證券投資基金法》，其也是其他行政法規、自律規則的上位法，在整個(gè)私募行業(yè)監管規范體系中起到了核心作用。但其制定后，私募行業(yè)經(jīng)歷了飛速發(fā)展，很多新情況、新問(wèn)題在制定時(shí)（2013年6月1日實(shí)行）尚未出現，導致其監管方面存在諸多不足和滯后，需要結合其他行政法規、自律條例予以補充。

（二）行政法規規章

1.《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展若干意見(jiàn)》

2.《關(guān)于加強影子銀行監管相關(guān)問(wèn)題通知》

3.《關(guān)于信托法執行后有關(guān)問(wèn)題通知》

4.《私募投資基金監督管理暫行辦法》

5.《私募投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》

6.《私募資管業(yè)務(wù)暫行規定》

7.《上市公司創(chuàng )業(yè)投資基金股東減持股份特別規定》

等等

其中最為重要的是《私募投資基金監督管理暫行辦法》其是對《證券投資基金法》的進(jìn)一步細化落實(shí)，后續制定的自律規則，主要以《私募投資基金監督管理暫行辦法》的內容為參照。其重要意義在于確定了九項制度（1.全口徑登記備案制度2.合格投資者標準3.資金募集規則4.投資運作的基本原則和規則5.信息披露相關(guān)制度6.行業(yè)自律相關(guān)制度7.行政監管相關(guān)制則 8.對創(chuàng )投基金的特別規則9.相關(guān)處罰規定）和六項原則（區別公募的適度監管、原則監管和規則監管相結合、功能監管和機構監管相結合、統一立法基礎上的分類(lèi)監管、、全口徑登記備案vs.重點(diǎn)監測、對創(chuàng )投基金特別扶持和監管），這些制度和原則的確立，將私募行業(yè)帶入到合規化、專(zhuān)業(yè)化發(fā)展之路中。

（三）自律規則

1.《私募基金登記備案管理辦法 》

2.《私募基金募集行為管理辦法》

3.《私募基金信息披露辦法》

4.《私募基金管理人從事投資顧問(wèn)服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 》

5.《私募基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》

6.《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法 （試行）》

7.《基金從業(yè)資格管理辦法》

8. 《私募基金合同內容與格式指引》

9.《私募基金內控指引》

10.《私募基金風(fēng)險管理指引》

11.《私募基金管理公司反洗錢(qián)工作指引》

12.《私募基金登記備案問(wèn)題解答1-15 》

等等

在中基協(xié)的自律管理方面，其實(shí)一直存在爭議，尤其是隨著(zhù)中基協(xié)協(xié)會(huì )色彩越來(lái)越淡，行政色彩越來(lái)越重之后。

根據《證券投資基金法》第一百一十一條的規定“基金行業(yè)協(xié)會(huì )履行下列職責：

（一）教育和組織會(huì )員遵守有關(guān)證券投資的法律、行政法規，維護投資人合法權益；

（二）依法維護會(huì )員的合法權益，反映會(huì )員的建議和要求；

（三）制定和實(shí)施行業(yè)自律規則，監督、檢查會(huì )員及其從業(yè)人員的執業(yè)行為，對違反自律規則和協(xié)會(huì )章程的，按照規定給予紀律處分；

（四）制定行業(yè)執業(yè)標準和業(yè)務(wù)規范，組織基金從業(yè)人員的從業(yè)考試、資質(zhì)管理和業(yè)務(wù)培訓；

（五）提供會(huì )員服務(wù)，組織行業(yè)交流，推動(dòng)行業(yè)創(chuàng )新，開(kāi)展行業(yè)宣傳和投資人教育活動(dòng)；

（六）對會(huì )員之間、會(huì )員與客戶(hù)之間發(fā)生的基金業(yè)務(wù)糾紛進(jìn)行調解；

（七）依法辦理非公開(kāi)募集基金的登記、備案；

（八）協(xié)會(huì )章程規定的其他職責?！?/p>

雖然根據《證券投資基金法》授予中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )依法辦理非公開(kāi)募集基金的登記、備案，但是否等同于中基協(xié)享有備案登記的審核權呢？

從立法者的角度，授權中基協(xié)自律管理的權限，是希望減少行政干預，減少行政審批事項，提升行業(yè)的自由度。但由于中基協(xié)權限沒(méi)有邊界限制，導致中基協(xié)從原有的行業(yè)服務(wù)協(xié)會(huì )，變成了行業(yè)監管部門(mén)，行政色彩越發(fā)濃厚，將備案登記制變成了備案審核制。而這，也是當前私募行業(yè)監管體系中的重大問(wèn)題，也是接下來(lái)監管層需要考慮的方面。