ABS視界 作者：村里一土狗
來(lái)源：ABS視界
一部民法典，映射一個(gè)國家的立法水平。2015年3月，全國人大常委會(huì )法工委啟動(dòng)民法典編纂工作。5年磨一劍，十三屆全國人大三次會(huì )議表決通過(guò)了《民法典》，宣告中國邁入“民法典時(shí)代”?！睹穹ǖ洹返恼Q生影響著(zhù)各行各業(yè)，也同樣默默影響著(zhù)資產(chǎn)證券化這個(gè)小小的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。
先來(lái)看幾個(gè)項目的基礎資產(chǎn)合格標準：
供應鏈應付賬款類(lèi)：基礎交易合同及適用法律未對債權人轉讓該筆應收賬款債權作出禁止性或限制性約定；或者，在基礎交易合同對債權人轉讓該筆應收賬款債權作出限制性約定的情況下，轉讓條件已經(jīng)成就。
租賃債權類(lèi)：基礎資產(chǎn)可以進(jìn)行合法有效的轉讓?zhuān)覠o(wú)需取得承租人或其他主體的同意。
應收賬款類(lèi)：基礎資產(chǎn)可以進(jìn)行合法有效的轉讓?zhuān)以诠こ毯贤?或應收賬款轉讓合同對應收賬款的轉讓有特別約定的情況下，應收賬款轉讓已經(jīng)滿(mǎn)足了所約定的條件。
在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，基礎資產(chǎn)的限制轉讓主要來(lái)源于基礎交易合同中的約定不可轉讓?；A資產(chǎn)合格標準之所以規定基礎資產(chǎn)必須具有可轉讓性，其法律依據主要來(lái)源于《合同法》的規定。根據《合同法》第七十九條，“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據合同性質(zhì)不得轉讓?zhuān)唬ǘ┌凑债斒氯思s定不得轉讓?zhuān)唬ㄈ┮勒辗梢幎ú坏棉D讓?！痹趯?shí)際操作中，特別是在工程類(lèi)合同中，合同雙方對債權轉讓進(jìn)行限制性約定的并不在少數，為了讓該部分基礎資產(chǎn)入池，在對基礎資產(chǎn)的抽樣盡調中，部分機構迫于融資人的壓力可能會(huì )采取人為抽樣模式讓上述基礎資產(chǎn)不納入盡調資產(chǎn)范圍。這種操作實(shí)際上是資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)盡職調查中的灰色地帶。
隨著(zhù)《民法典》的頒布，融資人和中介機構再也不用為基礎交易合同有債權限制轉讓約定的基礎資產(chǎn)如何入池擔心了。
《民法典》第五百四十五條規定，“債權人可以將債權的全部或者部分轉讓給第三人,但是有下列情形之一的除外:（一）根據債權性質(zhì)不得轉讓;（二）按照當事人約定不得轉讓;（三）依照法律規定不得轉讓。當事人約定非金錢(qián)債權不得轉讓的,不得對抗善意第三人。當事人約定金錢(qián)債權不得轉讓的,不得對抗第三人?！薄睹穹ǖ洹逢P(guān)于金錢(qián)債權限制轉讓約定不得對抗第三人的規定與《聯(lián)合國國際貿易中應收款轉讓公約》相似，更加符合國際商業(yè)慣例。按照《公約》第9條，“盡管初始轉讓人或任何后繼轉讓人與債務(wù)人或任何后繼受讓人之間的任何協(xié)議以任何方式限制轉讓人轉讓其應收款的權利，應收款的轉讓具有效力?！?/p>
當然了，雖然《民法典》承認了存在限制轉讓約定的金錢(qián)債權轉讓的有效性，但是基于“私法自治”原則，債務(wù)人可能在基礎交易合同中約定違約金。根據《民法典》第五百四十八條的規定，“債務(wù)人接到債權轉讓通知后,債務(wù)人對讓與人的抗辯,可以向受讓人主張?！比魝鶛嗳宋唇?jīng)債務(wù)人同意將金錢(qián)債權轉讓至第三方，債務(wù)人可以向受讓人主張抗辯權，導致受讓人受讓的金錢(qián)債權減損。因此在基礎資產(chǎn)盡調中還需謹慎審核基礎交易合同，是否存在相關(guān)違約條款。
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