通常來(lái)說(shuō)，盡職調查的重點(diǎn)在于：第一，了解目標公司的經(jīng)營(yíng)狀態(tài)；第二，了解目標公司的經(jīng)營(yíng)策略和經(jīng)營(yíng)方式；第三，了解目標公司當前和未來(lái)可能需承擔的責任；第四，了解涉及第三人利益的情況。其中，以下幾項功能需要我們提高重視：

1.瑕疵調查。英美買(mǎi)賣(mài)法中確定了買(mǎi)受人自負其責的原則，一個(gè)誠信的出賣(mài)人不需對標的物的瑕疵負責。1979年英國《貨物買(mǎi)賣(mài)法》第14條第1款規定：“除非本條或者第15條以下或者其他規范有其他規定，對于根據買(mǎi)賣(mài)合同而交付的物品，沒(méi)有關(guān)于其質(zhì)量或者其對特定目的的適用性的默示條款?！奔?，收購方應當在購買(mǎi)標的物時(shí)進(jìn)行必要的檢查，對因其疏于調查而未發(fā)現的缺陷，應當自負其責。由此可見(jiàn)，盡職調查之重要。通過(guò)盡職調查，可以發(fā)現目標公司存在的瑕疵，例如：擬并購股權本身存在權利瑕疵，出讓方的原始出資行為存在瑕疵，主體資格瑕疵，主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權利風(fēng)險，重大債權債務(wù)風(fēng)險，訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險，勞動(dòng)用工風(fēng)險等。

2.減少和避免風(fēng)險。在并購中進(jìn)行法律盡職調查的核心目的便是防范風(fēng)險，只有明確了風(fēng)險點(diǎn)，才能更高效地從專(zhuān)業(yè)角度對可能發(fā)生的風(fēng)險進(jìn)行有效防范。法律盡職調查正是通過(guò)對目標公司的主體狀況、歷史沿革、資產(chǎn)狀況、重大債權債務(wù)、訴訟與仲裁、行政處罰、勞動(dòng)社保等事項進(jìn)行深入調查，并將律師在這一過(guò)程中發(fā)現對目標公司進(jìn)行并購可能存在的風(fēng)險書(shū)面告知收購方，以供其衡量是否有必要承擔風(fēng)險繼續推進(jìn)并購，當然，若有必要，律師還可利用自己的專(zhuān)業(yè)知識給予收購方合理建議，用以規避在此次調查中發(fā)現的風(fēng)險，以便收購方設計和調整股權轉讓合同，明確相關(guān)事項的處理辦法以及責任的分擔，從而實(shí)現對可能發(fā)生的風(fēng)險進(jìn)行防范。

3.定價(jià)參考。法律盡職調查通常出現在并購雙方初步接洽后，正式確定并購方案或簽訂并購法律文件之前，此時(shí)，雙方對交易對價(jià)尚未達成一致意見(jiàn)。那么，通過(guò)各種盡職調查發(fā)現目標公司可能存在的瑕疵或其他缺陷，有利于收購方明確目標公司的真正價(jià)值，以免最終確定的收購價(jià)格過(guò)高而給自身造成損失。通過(guò)盡職調查，收購方明確了目標公司存在的瑕疵，在一定程度上有助于在其價(jià)格談判中占據主動(dòng)地位。

4.證據保存。盡職調查主要是書(shū)面審查，是對目標公司或地塊的相關(guān)文件、單據進(jìn)行調查。這本身便是一個(gè)保存和整理證據的過(guò)程。另外，在實(shí)務(wù)操作中，如果盡職調查的人員對調查的有關(guān)事項存在疑問(wèn)，一律應當以書(shū)面形式提出，同時(shí)也應當要求答復是以書(shū)面形式作出。故而，在此過(guò)程中，我們可以對相關(guān)書(shū)面資料予以保存，以便在后期出現訴訟時(shí)，以此為證，以使收購方在訴訟中占據有利地位發(fā)揮重要作用。

在對盡職調查的功能有了了解之后，筆者整理常見(jiàn)的盡職調查工作流程，將其分為進(jìn)場(chǎng)前的準備工作、進(jìn)場(chǎng)盡調和出具《法律盡職調查報告》三個(gè)部分，并明確了這三個(gè)部分的各個(gè)階段中需要達成的工作成果。  

2 盡職調查的工作流程

通常我們在項目前期會(huì )對目標地塊和項目公司進(jìn)行盡職調查，接到盡調通知后，公司律師團隊即對目標公司與目標地塊進(jìn)行網(wǎng)上查詢(xún)了解，認真研究分析了解到的情況，并在與公司項目前期負責人進(jìn)行簡(jiǎn)單的溝通后，初步確定按照以下工作流程進(jìn)行相關(guān)法律盡職調查工作。

進(jìn)場(chǎng)前的準備工作分為三個(gè)階段。第一階段需要參加項目背景洽談會(huì )議，這個(gè)階段不但需要了解項目背景情況、獲得項目背景資料、了解公司對本項目未來(lái)工作開(kāi)展的要求、范圍和重點(diǎn)，而且需要對目標公司所在行業(yè)、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的相關(guān)法規進(jìn)行研究，法律盡調的目的就是要發(fā)現、判斷法律風(fēng)險，對于目標公司所適用的法律法規，尤其是地方性法規、地方規章，甚至是規范性文件（包括地方土政策），都應該盡量了解。同時(shí)，如果目標公司在外省市，除了研究當地法規之外，還要做充足的準備工作，就是需要盡量了解當地相關(guān)政府機構對于資料查詢(xún)的條件和要求，律師憑介紹信是否可以查詢(xún)，是否需要預約等情況。一般而言，先看相關(guān)機構的網(wǎng)站，然后電話(huà)聯(lián)系確認。這樣可以避免相關(guān)機關(guān)要求一些特殊手續，影響調查進(jìn)度，從而提高工作效率。第二個(gè)階段需要初步查詢(xún)和核實(shí)目標公司及本項目的背景資料；第三個(gè)階段制定初步的《法律盡職調查清單》，這一階段我們不僅需要明確盡調過(guò)程中我們需要了解哪些信息，還要明確在盡調過(guò)程中我們要重點(diǎn)關(guān)注哪些信息，以便在整個(gè)盡調過(guò)程中做到有重點(diǎn)、有方向，從而對于重要性事項做全面細致的調查，以期集中力量解決主要矛盾。上述工作結束后召開(kāi)律師團隊工作會(huì )議，以交代工作背景，初步安排工作計劃，補充查詢(xún)目標公司及本項目的全部相關(guān)信息，最重要的是，在這一部分需要通過(guò)了解背景資料發(fā)現目標公司可能存在的權利瑕疵，以期在此基礎上呈現出一份具有針對性的《法律盡職調查清單》。

進(jìn)場(chǎng)盡調的工作分為如下幾個(gè)階段。第一個(gè)階段需要向目標公司相關(guān)人員對盡調清單進(jìn)行解釋說(shuō)明。第二個(gè)階段需要目標公司人員按照盡調清單準備并移交材料，接收材料后重點(diǎn)關(guān)注其《資產(chǎn)負債表》，因為《資產(chǎn)負債表》會(huì )反映出整個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)、負債和所有者權益情況。舉例來(lái)說(shuō)，看到房地產(chǎn)企業(yè)《資產(chǎn)負債表》中的“存貨”科目，我們就能基本了解這個(gè)項目的土地出讓金和建設成本是多少；看到其他應收款、其他應付款科目，就能大體知道企業(yè)之間往來(lái)款（債權債務(wù)）情況；看到長(cháng)期負債科目，就能大抵了解其銀行貸款情況；看到應付工資基本就能知道其員工情況。深入地了解相關(guān)科目的明細，則更能了解目標公司的狀況。對目標公司有了整體的認知，然后再去做細致的調查，就能做到有的放矢，往往會(huì )收到不錯的效果。第三個(gè)階段需要目標公司向本公司律師出具外圍調查的授權委托手續；第四個(gè)階段是與目標公司相關(guān)人員進(jìn)行訪(fǎng)談，進(jìn)一步了解目標公司及本項目相關(guān)情況，并制作訪(fǎng)談筆錄。這一過(guò)程中，我們需要堅持審慎原則，對了解到的情況進(jìn)行實(shí)地走訪(fǎng)，嚴把關(guān)，從而做到盡職。上述工作完成后可通過(guò)律師團隊第二次工作會(huì )議分配外圍調查的工作安排，這個(gè)過(guò)程中需要律師分組去工商局、國土規劃局等相應政府部門(mén)進(jìn)行外圍盡調，并制作調查記錄表。后續通過(guò)律師團隊第三次工作會(huì )議匯總內調和外調的工作成果，明確尚需求證信息。第五階段對沒(méi)有書(shū)面材料證明的相關(guān)信息進(jìn)行詢(xún)證，這一過(guò)程中需要對無(wú)法取得書(shū)面材料的相關(guān)信息，制作談話(huà)筆錄。后由律師團隊第四次工作會(huì )議對截至本次會(huì )議為止取得的所有資料（包括網(wǎng)絡(luò )查詢(xún)、外圍調查、公司披露、委托方提供）中發(fā)現的問(wèn)題進(jìn)行研討，并根據整理材料中發(fā)現的問(wèn)題要求目標公司提供補充材料。

上述工作完成后便進(jìn)入《法律盡職調查報告》出具階段，這一部分可與財務(wù)盡職調查人員溝通存疑問(wèn)題，起草《法律盡職調查報告》初稿；其次針對現在發(fā)現的可能性風(fēng)險的防范建議，從而完善《法律盡職調查報告》；完善后的《法律盡職調查報告》，還需要與公司其他部門(mén)進(jìn)行溝通，結合各個(gè)部門(mén)意見(jiàn)完善《法律盡職調查報告》后提交。