法治揚帆 作者：法治揚帆
來(lái)源：法治揚帆（ID：fazhiyangfan）
裁判要旨
非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)與非公開(kāi)發(fā)行股份募集資金常常是重大資產(chǎn)重組的兩個(gè)組成部分，二者雖有關(guān)聯(lián)性，但無(wú)證據證明后者的履行以前者的履行為前提的情況下，不能認定二者存在先后順序；在后者相關(guān)認購協(xié)議無(wú)明確約定的情況下，前者約定的資金用途不屬于認購協(xié)議約定的范圍。
案號
一審案號：（2017）粵民初81號
二審案號：（2020）最高法民終238號
審理法院
一審法院：廣東省高級人民法院
二審法院：最高人民法院
爭議焦點(diǎn)
東凌實(shí)業(yè)公司未按照合同約定認購東凌國際公司非公開(kāi)發(fā)行的股份是否構成違約？基本案情
2014年8月22日，東凌國際公司與中農集團等十家單位簽訂《非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)協(xié)議》，約定由東凌國際公司以非公開(kāi)發(fā)行股份的方式購買(mǎi)中農集團等十家單位合計持有的中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司100%股權。
2014年8月22日，東凌國際公司與東凌實(shí)業(yè)公司于簽訂了《附條件生效的股份認購協(xié)議》。2015年3月19日，東凌國際公司與東凌實(shí)業(yè)公司簽訂《附條件生效的股份認購補充協(xié)議二》，約定由東凌實(shí)業(yè)公司總共以現金方式出資102957.76萬(wàn)元認購東凌國際公司非公開(kāi)發(fā)行股份。
上述簽署后，由于老撾鉀肥項目未能如期進(jìn)行增加產(chǎn)能的建設，未能建設廠(chǎng)房導致老撾鉀肥項目建設受阻。經(jīng)化工部長(cháng)沙設計研究院作出的《可行性研究報告的評估報告》預測，中農集團等十家單位不可能實(shí)現其作出的業(yè)績(jì)承諾。
之后，東凌國際公司向東凌實(shí)業(yè)公司發(fā)出了《告知函》，要求東凌實(shí)業(yè)公司于2016年6月30日前向東凌國際公司一次性支付股份認購款。當日，東凌實(shí)業(yè)公司明確表示不再履行《附條件生效的股份認購協(xié)議》約定的認購義務(wù)。
2017年3月，東凌國際公司向法院起訴，要求東凌實(shí)業(yè)公司向東凌國際公司支付違約金10295.77萬(wàn)元。
法院觀(guān)點(diǎn)：
根據一審法院查明的事實(shí)，東凌國際公司與東凌實(shí)業(yè)公司于2014年8月22日簽訂的《附條件生效的股份認購協(xié)議》約定，東凌國際公司在本次非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司100%股權的同時(shí)，擬非公開(kāi)發(fā)行股份募集配套資金，東凌實(shí)業(yè)公司以其自有資金認購本次非公開(kāi)發(fā)行的股份。
東凌國際公司與東凌實(shí)業(yè)公司于2015年3月19日簽訂的《附條件生效的股份認購補充協(xié)議（二）》約定東凌實(shí)業(yè)公司以自有資金102957.76萬(wàn)元認購東凌國際公司本次非公開(kāi)發(fā)行股份98618544股，為東凌國際公司向中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司全體股東非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司100%股權募集配套資金。
雖然老撾鉀肥項目與募集配套資金具有關(guān)聯(lián)性，但涉案認購協(xié)議與非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司100%股權是同時(shí)進(jìn)行的，并沒(méi)有先后履行順序。本案也沒(méi)有相關(guān)證據證明涉案認購協(xié)議約定的非公開(kāi)發(fā)行股份募集配套資金投入是以東凌國際公司與中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司全體股東簽訂的《非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)協(xié)議》履行為前提。
東凌國際公司向東凌實(shí)業(yè)公司非公開(kāi)發(fā)行股份是為東凌國際公司購買(mǎi)中農國際鉀鹽開(kāi)發(fā)有限公司100%股權募集配套資金，而老撾鉀肥項目100萬(wàn)噸擴建工程不屬于涉案認購協(xié)議約定的范圍，東凌國際公司是否按計劃建設老撾鉀肥項目100萬(wàn)噸擴建工程不屬于涉案認購協(xié)議項下應履行的合同義務(wù)。因此，東凌實(shí)業(yè)公司主張東凌國際公司未按計劃建設老撾鉀肥項目100萬(wàn)噸擴建工程導致合同目的無(wú)法實(shí)現，缺乏事實(shí)和法律依據，本院不予支持。
一審法院認定東凌實(shí)業(yè)公司未按協(xié)議約定履行如期足額支付認購款項的義務(wù)構成違約，具有事實(shí)依據。根據雙方簽訂的協(xié)議約定，東凌實(shí)業(yè)公司違約應向東凌國際公司支付約定認購金額的10%作為違約金。本案東凌實(shí)業(yè)公司未能提供證據證明約定的違約金過(guò)分高于造成的損失，一審法院據此認定東凌實(shí)業(yè)公司應支付違約金10295.77萬(wàn)元，亦無(wú)不當。
裁判結果
一審判決：
一、東凌國際公司與東凌實(shí)業(yè)公司于2014年8月22日簽訂的《附條件生效的股份認購協(xié)議》、于2015年3月19日簽訂的《附條件生效的股份認購補充協(xié)議（二）》于2017年3月27日解除；
二、東凌實(shí)業(yè)公司應在本判決生效之日起十日內向東凌國際公司支付違約金10295.77萬(wàn)元。
二審判決：
駁回上訴，維持原判。
律師提示：
非公開(kāi)發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)與非公開(kāi)發(fā)行股份募集資金常常是重大資產(chǎn)重組的兩個(gè)組成部分，兩者雖同時(shí)進(jìn)行，但卻是分開(kāi)進(jìn)行的。在相關(guān)協(xié)議沒(méi)有約定先后順序，也沒(méi)有約定一部分以另一部分為履行前提的情況下，另一部分未完全履行不能成為本部分不履行的抗辯。
建議參與認購公司非公開(kāi)發(fā)行的股份的投資人，就股份認購協(xié)議是否以公司購買(mǎi)相關(guān)資產(chǎn)及特定行為的履行為生效條件與公司進(jìn)行明確約定，防止自身投資目的預期無(wú)法實(shí)現的情況下，面臨繼續投資還是支付巨額違約金后退出的尷尬境地。
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