作者:熊閩良執著(zhù)團隊
來(lái)源:縱橫執行(ID:Legal_enforcement)
2020年伊始,受到突如其來(lái)的疫情影響,大量企業(yè)受到?jīng)_擊,陷入財務(wù)困境、現金流枯竭,無(wú)力償還對外負債,甚至只能進(jìn)入破產(chǎn)清算。
以房地產(chǎn)行業(yè)為例,截至2020年2月14日,據人民法院公告網(wǎng)顯示,全國已有98家房地產(chǎn)商和相關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)清算。
隨之而來(lái)的是大量案件涌入執行程序,強制執行代理業(yè)務(wù)需求激增。
傳統訴訟律師能否在執行業(yè)務(wù)中,成功掘金呢?
其實(shí)早在2019 年 12 月 25 日,最高人民法院、司法部、中華全國律師協(xié)會(huì )就印發(fā)了《關(guān)于深入推進(jìn)律師參與人民法院執行工作的意見(jiàn)》的通知,在法規政策層面,給律師介入代理執行案件創(chuàng )造了良好的環(huán)境。
在律師行業(yè)中,已經(jīng)有部分傳統訴訟律師轉型,成立專(zhuān)門(mén)的律師團隊、甚至專(zhuān)門(mén)的律所,專(zhuān)注從事執行案件業(yè)務(wù)。
但是,即便成立了專(zhuān)門(mén)的團隊或律所,在實(shí)際代理執行業(yè)務(wù)時(shí),卻仍然出現查控了一堆銀行賬戶(hù),分文全無(wú),查封了車(chē)輛,卻無(wú)法實(shí)際查控……始終無(wú)法成功的抓到執行財產(chǎn),案件仍舊無(wú)法執行到位。
明明已經(jīng)很努力,現實(shí)卻仍不給力,這到底是為什么呢?
1.在“執行難”的大環(huán)境下,律師空有十八般武藝也難以施展
以往訴訟律師代理執行案件時(shí),常常面臨執行法官人難找、臉難看、事難辦的窘境。
執行法官是業(yè)界公認最難聯(lián)系到的法官,沒(méi)有之一。
在以往執行環(huán)境里,執行法官不是外出執行,就是去外出執行的路上,想要通過(guò)電話(huà)或者上門(mén)聯(lián)系到執行法官,需要有打爆座機、定時(shí)上門(mén)巡訪(fǎng)的堅韌毅力。筆者曾為了與異地法院執行法官溝通一個(gè)恢復強制執行事宜,整整三個(gè)星期,每天風(fēng)雨無(wú)阻到執行局蹲守,終于在一個(gè)陽(yáng)光明媚的早晨,見(jiàn)到了最可愛(ài)的執行法官。
找到執行法官后,卻發(fā)現還得努力說(shuō)服法官,同意律師為了執行回款提出的各種申請。調侃的說(shuō),訴訟律師想積極主動(dòng)介入案件,需要解決執行法官的兩個(gè)不行,“這也不行”、“那也不行”。
律師:“報告法官,我們想申請執行分公司財產(chǎn)?!?/p>
法官:“這不行,執行分公司你得先提供分公司具體的財產(chǎn)線(xiàn)索?!?/p>
律師:“報告法官,那我們先申請調查令,去調查分公司的財產(chǎn)線(xiàn)索”
法官:“那也不行,分公司不是被執行人,不能開(kāi)調查令給你。
……
雖然有其客觀(guān)、復雜的歷史背景因素,但是,仍然是給律師套上了沉重的枷鎖。戴著(zhù)鐐銬跳舞,就算有十八般武藝,也依然無(wú)法施展。
2.基于“執行難”的刻板印象,傳統訴訟律師甚至主動(dòng)回絕了當事人執行業(yè)務(wù)的委托
接案簡(jiǎn)單,結案難
基于原來(lái)代理訴訟案件的勝訴結果,當事人與傳統訴訟律師建立了良好的信任基礎,往往有很高的委托意愿,愿意繼續委托訴訟律師代理執行程序。
但是,案件接進(jìn)來(lái)后,傳統訴訟律師會(huì )發(fā)現,“萬(wàn)事開(kāi)頭難”這句諺語(yǔ),在執行程序是倒過(guò)來(lái)的,只有開(kāi)頭遞交《強制執行申請》,申請立案是簡(jiǎn)單的,剩下的路,越來(lái)越艱難。
一方面,為了能夠執行回款,代理律師努力跟法官溝通,了解財產(chǎn)查控情況,遞交各種申請。但是,如上所述,法官行蹤飄忽不定,好不容易找到法官了,各項申請往往也會(huì )被法官以各種理由回絕。
另一方面,進(jìn)入強制執行程序,大多都是難以執行的硬骨頭。被執行人要嘛是真的身無(wú)分文,要嘛就是狡詐頑固分子,采用各種手段轉移、隱匿財產(chǎn),拒不執行。即便法官同意代理律師的調查申請等措施,要挖掘出可供執行的財產(chǎn),仍然需要非常強的線(xiàn)索挖掘能力與執行方案設計能力。
因此,傳統訴訟律師代理執行案件,往往因沒(méi)有執行回款,委托代理事項無(wú)法完成,案件久執未結。
付出容易,收費難
訴訟案件的當事人,為了解決“打官司”的需求,通常有較高的付費意愿和付費實(shí)力。有能力、也愿意接受標準收費方式,依照律師業(yè)的行規,在接案時(shí)就付清相應訴訟階段的律師代理費。
但執行案件的當事人,因在訴訟階段已經(jīng)支付了律師費給訴訟律師,且被執行人尚未將款項支付給當事人,往往不愿意或沒(méi)有付費能力再就強制執行按照一審、二審的方式,預付律師代理費。
他們更希望律師僅收取較低的基礎費甚至零基礎費、全風(fēng)險收費的方式,代理執行程序。風(fēng)險收費的付費方式下,只有執行回款時(shí),律師才能收取相應比例的律師費。
因為強制執行耗時(shí)長(cháng)久,一個(gè)案件在申請執行,到執行回款,往往需要以年作為計量單位,甚至可能付出大量時(shí)間、精力后,卻是顆粒無(wú)收。
體會(huì )或聽(tīng)說(shuō)過(guò)“執行難”的故事后,傳統訴訟律師心中貼上了“執行難”的刻板印象。
為了能夠將有限的時(shí)間,放在更能創(chuàng )造價(jià)值的地方,傳統訴訟律師在接收到當事人委托代理執行案件的意愿時(shí),甚至主動(dòng)回絕,放棄這項業(yè)務(wù)。
從未入寶山,如何能掘金?
3.傳統訴訟律師未充分利用到“解決執行難”的紅利,沒(méi)有解鎖新技能
即便是接受了執行案件的委托,因為沒(méi)有將執行案件作為主攻執業(yè)領(lǐng)域,傳統訴訟律師仍然是按照傳統思路處理,未充分利用“解決執行難”的各項福利,沒(méi)有解鎖新技能。
一般情況下,傳統訴訟律師在接受執行案件委托后,會(huì )根據生效法律文書(shū)的判決內容,擬制《強制執行申請書(shū)》,安排向法院申請強制執行立案。此后,就僅安排定期或不定期的與執行法官電話(huà)聯(lián)系,跟催法官查控財產(chǎn)線(xiàn)索,等待法院最終的執行結果。
能否執行回款,很大程度上是看天吃飯。
實(shí)際上,在“解決執行難”的大勢下,律師在執行程序中有很多以往難以想象到的新技能已經(jīng)被最高法、地方各級法院發(fā)文解鎖。比如各地的律師調查令制度、執行審計、拒執罪的自訴程序等等。
傳統訴訟律師未能及時(shí)解鎖新技能,點(diǎn)亮技能樹(shù),“掘金”工具仍然處于1.0版本,自然也就難以挖到金礦。
執行業(yè)務(wù)有金礦,掘金技能來(lái)幫忙
所以,并不是傳統的訴訟律師不努力,而是沒(méi)有找準努力的方向,那么有沒(méi)有什么辦法可以讓訴訟律師迅速的從執行業(yè)務(wù)中發(fā)現金礦,并掘金成功呢,主要有三個(gè)方面的做法。
1.打破“刻板印象”,發(fā)現執行業(yè)務(wù)的閃光點(diǎn)
傳統訴訟律師因未將執行業(yè)務(wù)作為主要執業(yè)領(lǐng)域范疇,對于執行業(yè)務(wù)投入成本,與執行業(yè)務(wù)投入回報,存在兩個(gè)刻板印象。
傳統訴訟律師想要在執行業(yè)務(wù)中成功掘金,首先需要打破這兩個(gè)“刻板印象”,發(fā)現執行業(yè)務(wù)的閃光點(diǎn)。
刻板印象一:法官印象
傳統訴訟律師對執行法官的印象,還停留在“部隊復員轉業(yè)、非法律科班出身、難以溝通”的老觀(guān)念,認為這將導致律師在代理執行案件時(shí),與法官的溝通成本極高。
甚至有些律師錯誤的認為,執行程序中,除了要跟被執行人對抗,還要跟法官對抗,極大加劇了律師代理執行業(yè)務(wù)的投入成本。
實(shí)際上,隨著(zhù)國家對解決執行難的重視,以及法官序列的更新,越來(lái)越多優(yōu)秀的法律人才不斷充實(shí)進(jìn)入到執行法官序列,執行法官中甚至不乏有法學(xué)碩士、甚至博士等高素質(zhì)人才。
且基于執行結案率考核,以及最新的執行回款率考核,推動(dòng)律師參與法院執行工作等背景,執行法官與律師之間,溝通渠道越來(lái)越多,也越來(lái)越順暢。
筆者團隊在全國各地執行案件的代理過(guò)程中,注意恰當的溝通技巧與方法,與絕大部分執行法官的溝通,基本上都是融洽順暢的。
執行環(huán)境得到了不斷優(yōu)化,律師從事執行業(yè)務(wù)的溝通成本,是在不斷降低的。
刻板印象二:當事人印象
傳統訴訟律師對執行業(yè)務(wù)當事人的印象,仍然保留“付費能力差、付費意愿低、甚至想律師免費代理,難有大回報”的舊印象。
實(shí)際上,雖然與訴訟案件相比,執行業(yè)務(wù)的當事人,不愿意接受標準收費方案,預先支付律師費用。但是,為了能夠拿回法院判決勝訴的款項,也亟需律師幫助解決“執行難”的需求,執行業(yè)務(wù)的當事人,通常更能接受高比例的風(fēng)險收費方案。
一般執行業(yè)務(wù)中的風(fēng)險代理律師費比例,是收回執行款的30%-40%,甚至有很多當事人愿意將勝訴判決涉及的不菲的利息、違約金,用于支付執行律師代理費。
傳統訴訟律師應該有更為寬闊的視野,不能僅局限于某一個(gè)案能否執行回款,而應意識到,當代理執行業(yè)務(wù)數量足夠多,形成規模效應時(shí),即便僅有部分案件有執行回款,綜合折算下來(lái)的律師代理費,亦是不低的。
2.點(diǎn)亮技能樹(shù),升級解鎖執行新技能、新方案
精于訴訟不等于擅長(cháng)執行,傳統訴訟律師如想在執行業(yè)務(wù)中成功掘金,還需重點(diǎn)鍛煉一種思維、掌握一項技能、養成一個(gè)習慣。
發(fā)散思維,突破常規
被執行人為了逃避執行,不斷的在更新逃避執行的手段與方法。傳統訴訟律師在做執行業(yè)務(wù)時(shí),要培養發(fā)散思維、突破常規的思路。
明明有款項進(jìn)入,卻查控不到存款,肯定有去處,能到哪去呢?會(huì )不會(huì )是購買(mǎi)了銀行理財產(chǎn)品,會(huì )不會(huì )購買(mǎi)了其他債券,會(huì )不會(huì )轉入證券賬戶(hù)?
除了房產(chǎn)、車(chē)輛、存款這些常規的被執行財產(chǎn)種類(lèi),金銀飾物(閩南地區尤其注意)、游輪、船舶、名表字畫(huà)、第三方債權、大額保單……有沒(méi)有這些財產(chǎn),能不能被執行?
突破常規,就會(huì )發(fā)現,可供執行思路一下寬廣起來(lái),執行財產(chǎn)的種類(lèi)也豐富多彩,掘金概率直線(xiàn)提升。
擅于發(fā)現,不斷積累
日常生活中,可能一條新聞、一個(gè)招聘信息、一個(gè)裁判文書(shū),都是一條財產(chǎn)線(xiàn)索。
“羅永浩在抖音直播賣(mài)貨,抖音音浪3632.73萬(wàn)”,音浪可以通過(guò)平臺提現,可被執行;“誠聘口罩機調試員”,這家公司轉行做口罩了,應該有收入,趕緊查控;“判決駁回A公司對B公司機器設備留置權訴求”,有一批機器設備在A(yíng)公司,趕緊查封……
擅于發(fā)現,不斷積累,對于執行業(yè)務(wù)的代理思路、執行財產(chǎn)線(xiàn)索挖掘方法,將越來(lái)越得心應手
持續學(xué)習,不斷更新
當然,一切發(fā)散思維與挖掘發(fā)現,都源于法律規定的基石支撐,我們應持續學(xué)習執行相關(guān)的法律法規、政策規定,不斷更新知識庫。
筆者團隊總結了辦理執行業(yè)務(wù)中,10大高頻使用的法律法規清單,供各位參考。
序號 | 名稱(chēng) |
1 | 人民法院辦理執行案件規范 |
2 | 最高人民法院關(guān)于公布失信被執行人名單信息的若干規定 |
3 | 最高人民法院關(guān)于限制被執行人高消費及有關(guān)消費的若干規定 |
4 | 最高人民法院關(guān)于拒不執行判決、裁定罪自訴案件受理工作有關(guān)問(wèn)題的通知 |
5 | 最高人民法院關(guān)于民事執行中變更、追加當事人若干問(wèn)題的規定 |
6 | 最高人民法院關(guān)于民事執行中財產(chǎn)調查若干問(wèn)題的規定 |
7 | 最高人民法院關(guān)于執行和解若干問(wèn)題的規定 |
8 | 最高人民法院關(guān)于執行擔保若干問(wèn)題的規定 |
9 | 最高人民法院關(guān)于執行程序中計算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問(wèn)題的解釋 |
10 | 最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問(wèn)題的規定 |
此外,最高院發(fā)布的與執行相關(guān)的典型案例,各省高院出臺的指導意見(jiàn)等,都是非常重要且必須持續學(xué)習、不斷更新的知識內容。
3.互惠合作,與專(zhuān)業(yè)執行律師共同發(fā)展
雖然現階段的律師代理執行業(yè)務(wù)的大環(huán)境,已有了大幅提升,但相對于傳統訴訟業(yè)務(wù),仍是一塊“硬骨頭”。
執行業(yè)務(wù)的法律依據,仍是紛繁復雜,眼花繚亂。各地法院,乃至同一法院的不同法官,對于具體的執行問(wèn)題,常常有不同的處理標準。例如“首封債權人到底能否多分財產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)執行參與分配的時(shí)間截點(diǎn)”等等執行實(shí)務(wù)問(wèn)題,各地實(shí)操標準爭論不休。
同時(shí),在具體代理執行案件中,律師墊付的差旅費用、調查費用、甚至訴訟費用,以及律師團隊運營(yíng)成本,都需要律師投入較多資源。
如果沒(méi)有致力于從傳統訴訟律師轉型為專(zhuān)業(yè)執行律師,專(zhuān)門(mén)代理執行業(yè)務(wù),投入大量時(shí)間、精力、資源,僅是用于應對偶然發(fā)生的執行案件,從投入與產(chǎn)出比來(lái)看,是極不劃算的。
此時(shí),從性?xún)r(jià)比角度分析,傳統訴訟律師與專(zhuān)業(yè)執行律師進(jìn)行合作,是最優(yōu)的選擇。
傳統訴訟律師協(xié)助執行律師與當事人進(jìn)行溝通,執行律師專(zhuān)心進(jìn)行執行財產(chǎn)的挖掘、執行方案的設計與具體落地,最終執行回款。二者共享成果,互惠互利,共同發(fā)展。
《關(guān)于深入推進(jìn)律師參與人民法院執行工作的意見(jiàn)》已經(jīng)給律師開(kāi)辟了一片新的業(yè)務(wù)藍海。
打破對執行業(yè)務(wù)的“刻板印象”,升級解鎖執行新技能、新方案,互惠合作,與專(zhuān)業(yè)執行律師共同發(fā)展,傳統訴訟律師也能在執行業(yè)務(wù)中成功掘金。
注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議
本文由“縱橫執行”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!